В 2021 году тем, что всё вокруг работает по франшизе уже никого не удивишь. Бренды открывают новые точки, продавая права сторонним предпринимателям, а начинающие бизнесмены покупают франшизы, желая начать собственное дело с минимальными рисками по схеме, которая уже проверена вдоль и поперёк.

Так и получается, что мы ходим в кафе и рестораны, едим шаурму, покупаем одежду в магазинах, заказываем услуги юристов, посещаем врачей в местах, которые работают по франшизе – «Пятёрочка», Black Star Burger, H&M, «Чайхона №1», «Гемотест», «СДЭК» — все эти места открываются простыми предприинимателями, которые заключают договор с основателями этих брендов.

Да и вы сами, если задумайтесь об открытии бизнеса, в первую очередь зайдёте в каталог франшиз.

Но при всей повседневности происходящего мало кто из начинающих знает, что никакого договора франчайзинга в России не существует… это всего лишь общеупотребительный термин.

Удивляться не стоит. Просто так сложилось из-за того, что правительство до сих пор не создало отдельную юридическую базу для этой сферы. Ведь и без неё всё прекрасно работает, правда? Но сейчас не об этом.

Выбрать франшизу, связаться с представителем, получить бизнес-план вы можете в каталоге

Что скрывается за договором франчайзинга

Франчайзинговый договор – лишь общая ширма для множества разных договоров, которые применяются в зависимости от специфики вашего с компанией партнёрства. Чаще всего для описания прав и обязанностей покупателя и продавца франшизы используется договор коммерческой концессии. Но также встречаются и агентский договор, и лицензионный договор, и другие варианты.

• Для того, чтобы узнать, что каждый из них собой представляет, рекомендуем ознакомиться с нашим специальным материалом:
• Договор коммерческой концессии
• Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)
• Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)
• А в этой статье мы подробно расскажем о всех них сразу, объединив тему одним общим понятием – договор франчайзинга.

Для чего нужен договор франчайзинга

Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые.

Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события.

Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.

Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).

Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:

1. Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
2. Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
3. Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.

Почему договор франчайзинга важен для обеих сторон

Если вы будущий покупатель франшизы и считаете, что продавцу франшизы договор ни к чему, потому что это ведь его предложение, и он априори будет действовать как нужно, чтобы у всех было всё замечательно, должны вас расстроить. А если вы продавец франшизы и думаете точно также – расстроить вдвойне.

Увы, но на рынке можно встретить немало франчайзинговых предложений, которые созданы «на скорую руку» и их владельцы сами не сильно понимают, как всё должно действовать, чтобы приносить прибыль обеим сторонам.

Дело в том, что франшизы создаются на базе действующих фирм, которые работали самостоятельно. И тут важно – почему предприниматель решает создать франчайзинговое предложение.

Основные причины:

И если при первых трёх причинах договор франчайзинга важен как юридический гарант качественного сотрудничества с партнёрами, то последний вариант даёт ответ — почему договор важен для потенциального франчайзи.

Дело в том, что на рынок выходит немало предложений, цель создания которых – быстрая прибыль. То есть фирма создаёт предложение не задумываясь о его качестве и уверенная, что в этом нет никакой необходимости. Главное – продать несколько франшиз, остальное – приложится.

Судьбу таких фирм можно легко спрогнозировать. Они либо быстро закроются, либо закроют франшизу и сильно потеряют в репутации. Но вместе с собой утянут на дно и доверчивых франчайзи. Вот поэтому, для покупателей франшизы не менее важным пунктом при оценке предложения становится составленный договор франчайзинга.

Почему договор франчайзинга нужно читать

Как правило, текст договора составляется франчайзером, что логично. Потому что он делает предложение, а покупатель его рассматривает. Соответственно и условия, которые в этом договоре прописываются, исходят от продавца.

И покупателю стоит понимать, что по сути то, что прописывается в договоре – это полные условия и полный список того, о чём он слышал из рекламного предложения или от самого франчайзера. Настолько полный, что на него можно полагаться как на гарант в случае разногласий. А значит, что там должно быть учтено вообще всё.

Но также он может включать в себя то, что ни в одном рекламном предложении звучать не будет. Точнее он будет это включать. И важно, чтобы ни для кого такая информация неожиданностью не стала.

Например, КП франшизы может по какой-либо причине умалчивать о так называемых «рекламных взносах». А меж тем, это информация относится к той, которая в том числе может повлиять на конечное решение о покупке.

Франчайзи, которые собираются подписать договор основываясь только на полученной устно информации (или информации из КП), ставят себя в крайне невыгодное положение. Со сто процентной вероятностью, их ждут неприятные сюрпризы.

С другой стороны, для франчайзера также важно, чтобы его будущий партнёр прежде чем согласится с условиями покупки франшизы, был о них полностью осведомлён. Потому что недовольный франчайзи ничем хорошим для компании обернуться не сможет. И минимум это будет потеря времени и ресурсов.

Почему договор нужно не только читать, но и профессионально проверять

Договор франчайзинга – документ юридический и официальный. Хороший договор содержит данные по взаимодействию франчайзера и франчайзи, описывает права и обязанности обеих сторон, алгоритмы решения разногласий, штрафы и неустойки за невыполнение обязательств и прочее. Словом – очень много информации.

И с одной стороны – это необходимо, полезно и правильно. С другой же – может стать инструментом в руках недобросовестных предпринимателей. Причём как со стороны франчайзеров, так и со стороны франчайзи.

Использовать для ввода в заблуждение одну из сторон можно любую нечёткую формулировку. Вас могут просто запутать, использовав подмену терминов.

Да и сложно оценивать юридические документы не будучи профессионалом. Поэтому ошибки случаются часто.

Ошибки при заключении договора франчайзинга

1. Оплачивать стоимость франшизы, тем самым до конца скрепляя отношения до того, как документ будет зарегистрирован государственным органом.

   (Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – обязательное условие для того, чтобы договор в дальнейшем мог быть принят судом, как основание считать отношения двух фирм франчайзингом).

2. Отсутствие регистрации товарного знака у франчайзера.

   Увы, нередки случаи, когда франчайзер заключает договор (предмет которого – передача комплекса прав другой фирме), сам при этом никаких прав на то, что он передаёт не имея.

3. Неправомерные ограничения со стороны франчайзера рассматриваются как нормальные условия франшизы.

   Франчайзинг уже перестал быть «дикой зоной предпринимательства» в нашей стране. Пора бы уже понять, что франшиза – это сотрудничество, а не официальный способ получить быструю прибыль в виде паушального взноса и роялти.

4. В договоре не прописывается территория, на которой франчайзи вправе действовать.

   Распространённая ошибка, которая почти всегда ведёт к тому, что продажей франшизы искусственно увеличивается конкуренция в одном регионе. Причём эта конкуренция никому кроме как самой сети хуже не делает. А вот для франчайзи это критично.

5. Прописаны только обязанности франчайзи, а у франчайзера – только права.

   Уже редкость, но всё ещё встречается. Абсурдная вещь, потому что франчайзинговые отношения – права и обязанности обеих сторон!

6. Договор бессрочный. В документе обязательно должен быть прописан срок, а также алгоритм действий для пролонгации, внесения изменений и расторжения.

Это краткий список ошибок, которые часто встречаются в практике заключения договоров во франчайзинге. Конечно же, их наличие не будет сто процентным свидетельством того, что кто-то кого-то пытается обмануть. Нет. Вполне вероятно, что франчайзер, составлял договор, не имея опытного специалиста для этого дела. Но тем большую важность приобретает необходимость вычитки и внесения исправлений.

Да и забывать о возможности недобросовестного отношения с целью обмана тоже не стоит. Всё-таки бизнес – достаточно агрессивная среда. Лучше себя обезопасить всеми возможными способами.

Тому же способствует тот факт, что законодательство, регулирующее франчайзинг у нас в стране закостенело и никак не хочет развиваться, хотя такая потребность была всегда.

Потому, если вы не являетесь профессионалом в юридическом и франчайзинговом отношении, будет лучше обратиться к специалистам.

Как обезопасить себя при подписании договора франчайзинга

Быть внимательным и тщательно проверять всё. Это бытовой вариант. Даже не вариант скорее, а необходимые меры в любой ситуации.

Основным же вариантом получить хоть какие-то гарантии, было и остаётся – обращение к человеку, или в фирму, которая на таких вещах специализируется.

При этом вычёркивать такой вариант только по причине дополнительных трат не стоит. Наоборот, траты могут оказаться гораздо выше, если вы не убедитесь, что договор составлен так, как нужно.

Ведь если в дальнейшем возникнут разногласия, то первый шаг к их урегулированию будет состоять из обращения к договору, где должны быть обозначены права и обязанности. А вы его не проверили как следует. В общем, намекаем, что поговорка «скупой платит дважды» приходится здесь как нельзя кстати.

К кому обратиться за профессиональной помощью

Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.

Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.

С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.

Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».

Что входит в услугу «Создание договора франчайзинга»

• Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
• Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
• Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
• Обозначается ответственность каждой из сторон.
• Обозначаются права.
• Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
• Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
• Согласование процедуры регистрации договора.

Договор франчайзинга: разбор от юристов

Эксперты юридической фирмы «Городисский и Партнёры» Юля Сурикова и Сергей Медведев о том, что важно знать об интеллектуальной собственности и иных особенностях франчайзинга.

В России с начала XI века бизнес-модель франчайзинга оказалась одним из наиболее популярных видов предпринимательства, даже среди новичков. Однако к ней прибегают и опытные игроки, желающие масштабировать компанию на рынке и выйти также на международный уровень.

Компания, вступающая в отношения с франчайзером, получает право использования нескольких в совокупности охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права, программ для ЭВМ, баз данных и так далее.

Сегодня с учетом влияния пандемии на экономику, франчайзинг наиболее популярен в сферах услуг ресторанов и кафе, IT, розничной торговли, медицинских, косметических и Интернет-сервисов, общепита и онлайн-образования.

Такая система договорных отношений часто привлекает будущих франчайзи возможностью использовать готовый бизнес и не думать над системой и методами его построения самому.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) позволяет достаточно подробно определить предмет, права и обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон и подчеркнуть ответственность за неисполнение обязательств, прописать срок и территорию распространения франшизы.

Франчайзинг – это деловое и договорное партнерство в целом, поэтому договор играет в таких отношениях ключевую роль, как с правовой, так и с коммерческой точек зрения.

Юридически правильно составленный договор приносит до 90% успеха компании, поэтому он становится главным документом и инструментом подобной коммерческой деятельности, обеспечивая защиту прав и законных интересов правообладателя (франчайзера) и пользователя (франчайзи).

Заключить договор коммерческой концессии (франчайзинга) без наличия объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности) невозможно, поскольку предмет такого договора обусловлен предоставлением различных объектов интеллектуальной собственности, которые принадлежат франчайзеру.

Договор концессии и интеллектуальная собственность

Прежде чем принять решение о ведении бизнеса по модели франчайзинага, важно разобраться не только в экономических и коммерческих моментах, но и в основополагающих юридических аспектах данного вида предпринимательства.

В российской практике основным правовым инструментом для закрепления правоотношений франчайзера и франчайзи является договор коммерческой концессии (далее – «ДКК»), правовое регулирование которого содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ. Как отмечено выше, главной особенностью данного вида договора является предоставление франчайзи права использования комплекса исключительных прав.

Если же франчайзер намерен предоставить партнеру только право использования какого-либо одного объекта интеллектуальной собственности, к примеру, объекта авторского права (в частности, дизайнерского решения), ДКК не может быть заключён. В таком случае следует рассмотреть возможность заключения похожего, но одновременно иного юридического соглашения – лицензионного договора.

Товарный знак – это основное средство индивидуализации для бизнеса, использующееся во франчайзинге. Для заключения ДКК необходимо иметь зарегистрированный товарный знак, который включается в предмет договора.

В этом случае нужно подать соответствующую заявку на товарный знак в Роспатент, уплатив пошлину.

Рекомендуется также предварительно провести поиск по наличию уже зарегистрированных товарных знаков на предмет регистрации идентичных или схожих товарных знаков в отношении однородных товаров или услуг.

Идентичные или сходные до степени смешения товарные знаки (для однородных товаров и услуг) не могут быть зарегистрированы в принципе. В то же время, незарегистрированный товарный знак не является объектом интеллектуальной собственности, следовательно, заключение ДКК невозможно в таком случае.

Помимо товарного знака для построения бизнеса по модели франчайзинга также необходимо стандартизировать все бизнес-процессы, продажу и продвижение товаров и услуг, технологии и методы производства товаров, либо реализации услуг, проинструктировать франчайзи, предоставить им соответствующие руководства по ведению коммерческой деятельности.

Стандарты, инструкции, руководства так же являются объектами интеллектуальной собственности, поскольку они обычно охраняются в режимах авторского права (как тексты и произведения) и ноу-хау (как секреты производства). Авторские права и ноу-хау не регистрируются, но должны быть должным образом оформлены в целях подтверждения и защиты соответствующих прав.

Например, право на ноу-хау можно приобрести через установление специального и предусмотренного законом режима коммерческой тайны.

Предоставление таких объектов интеллектуальной собственности документируется обычно передаточным актом, в отношении предметов ноу-хау, защищенных посредством коммерческой тайны, франчайзи должен ввести у себя на предприятии такой же режим и отчитаться франчайзеру.

Кроме того, права на дизайн коммерческих помещений и торговых точек могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом. Во втором случае дизайн должен быть зарегистрирован в качестве промышленного образца.

Для этого необходимо также подать соответствующую заявку на патентование промышленного образца в Роспатент, уплатив пошлину. Предварительный поиск на новизну тоже рекомендуется; промышленный образец должен быть новым и оригинальным и не может повторять ранее выданные промышленные образцы.

Патент на промышленный образец удостоверяет приоритет и исключительное право патентообладателя.

Фирменный стиль (в частности, фирменная одежда обслуживающего персонала, оформление торгового зала или ресторана, витрина) не является объектом интеллектуальной собственности, но защищается обычно нормами законодательства о защите конкуренции.

Иными словами, копирование фирменного стиля является одним из актов недобросовестной конкуренции, которую можно пресечь через обращение в Федеральную антимонопольную службу (ее территориальное подразделение).

Характеристики и детали фирменного стиля необходимо детально описать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения и отдельных внешних элементов, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи, что тоже очень важно.

Таким образом, своевременное оформление и регистрация объектов интеллектуальной собственности (нематериальных активов) является приоритетной задачей и ключевым моментом для запуска бизнеса по модели франчайзинга и развития франчайзинговой сети. При этом, если бизнес планирует выход на зарубежные рынки, планирование защиты прав интеллектуальной собственности нельзя откладывать на потом; лучше подать заявки и приобрести права заранее, в том числе и на международном уровне, а также разработать проект договора, по которому потом работать.

Почему франчайзинг популярен

Выбор франчайзинга как основного метода ведения бизнеса имеет ряд неоспоримых преимуществ как для правообладателя, так и для лица, желающего приобрести «франшизу» (пользователя). Главное – соблюсти баланс интересов сторон и учесть все особенности соответствующей бизнес-модели в договоре.

С одной стороны, возможность детального описания в ДКК способов и условий использования соответствующих объектов интеллектуальной собственности, предоставления подробных инструкций, руководств по ведению бизнеса, утверждения особого порядка мониторинга и контроля качества товаров или услуг, определения ответственности и права на расторжение договора за неисполнение обязательств позволяет франчазеру сохранить полный контрольнад продвижением своего бренда на рынке, дистрибуцией товаров или услуг, а также и качеством предлагаемых товаров или услуг.

Также, одной из уникальных возможностей франчайзера является установление единой ценовой политики для всех предприятий франчайзинговой сети. В законодательстве такое право предусмотрено только для коммерческой концессии.

Для других видов договорных отношений это может быть опасно с точки зрения законодательства о конкуренции.

Федеральная антимонопольная служба постоянно отслеживает «диктование цен» участниками на рынке и может признавать недействительными любые «горизонтальные» или «вертикальные» соглашения, исходя из конкретных обстоятельств в этой связи, за исключением соглашений о коммерческих концессиях.

С другой стороны, как уже было замечено, пользователь приобретает «готовый» бренд и бизнес. Для пользователя также приятным бонусом и защитой своих инвестиций будет закрепленное на законодательном уровне преимущественное право заключения ДКК на новый срок.

Это означает, что после окончания срока действия договора, в случае добросовестного исполнения франчайзи всех обязательств по договору, и при желании франчайзера продолжить деятельность в сфере франчайзинга на тех же условиях и территории, он обязан в первую очередь предложить заключение договора на новый срок предыдущему франчайзи. В противном случае, франчайзи имеет право потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по новому заключенному договору ДКК (если он был заключен в течение года после окончания действия предыдущего) и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним ДКК, или только возмещения таких убытков правообладателем, если последний вступает в отношения с другим франчайзи.

Финансовые аспекты

ДКК – это всегда коммерческий договор, поэтому он может быть заключен только между коммерческими юридическими лицами, либо индивидуальными предпринимателями.

Такой договор предполагает выплату франчайзи определенного вознаграждения в пользу франчайзера за предоставление для использования комплекса исключительных прав.

Вознаграждение по ДКК может выплачиваться в следующей форме:

• фиксированных разовых и (или) периодических платежей,
• отчислений от выручки,
• наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
• в иной форме, предусмотренной договором.

Очень часто в договоре предусматривают паушальные взносы или плату за вступление в договор. Таким образом, франчайзер проверяет платежеспособность франчайзи на самых первых порах, после подписания договора.

Регистрация франшизы

Российским законодательством предусмотрена обязательная государственная регистрация предоставления права использования по ДКК, а также изменений или дополнений, вносимых в такой договор.

Прекращение права использования по ДКК также подлежит государственной регистрации.

Без государственной регистрации предоставление права, изменения в предоставление права, а также прекращение права использования будут считаться несостоявшимися, что влечет за собой определенные риски для обеих сторон.

В целях регистрации необходимо сформировать необходимый комплект документов и подать заявление в Роспатент, уплатив соответствующую пошлину. Обычно регистрация осуществляется в течение нескольких месяцев, если заявление и представляемые документы оформлены верно. Представление оригинала договора не является обязательным.

>

Договор франшизы на 2023 год + какие подводные камни могут быть для франчайзи

На словах, продавцы франшиз обещают покупателю, что говорится, «золотые горы». На деле, иногда оказывается совсем не то, что было в рекламе. Особенно этот касается малоизвестных, компаний, которые только начали программу продажи франшизы.

Реклама может обещать постоянное участие в развитии бизнеса, консультации в режиме 24/7, помощь в подборе кадров и их обучение, и многое другое. А на деле оказывается — пяток консультаций, брендбук, пару страниц текста в excel и все. Дальше — выплывай сам, и не забывай оплачивать роялти.

Как не обмануться, сделать правильный выбор и правильно подписать договор коммерческой концессии (франчайзинга).

На что обращать внимание в первую очередь

Итак, вы сделали выбор. Выбрали программу, по которой готовы работать, ознакомились со всеми рекламными материалами и готовы подписывать договор. Например, вы выбрали самую дорогую программу, по которой франчайзер обещает не только консультации, но и участие в вашем бизнесе.

Читаем договор. А в шапке написано: «Договор по оказанию услуги по созданию и информационному (консультационному) сопровождению деятельности». С самого начала, еще не углубившись в чтение текста договора, мы видим расхождение между рекламой и тем, что вы подписываете.

«Консультационные услуги» никак не подходят под понятие «участие в бизнесе». Поэтому сразу переходим к изучению раздела «Франчайзер обязуется». Здесь должно подробно прописано все, что указано в рекламе без размытых формулировок.

Никаких — «планируемых результатов деятельности» и тому подобное.

Результаты должны быть прописаны четко, с указанием сроков и условий их наступления. Объем оказываемой помощи так же должен быть четко расписан. Далее предлагаем Вам изучить пункт «обязательства Франчайзи».

Они не должны превышать обязательств франчайзера. И по объему и по содержанию. Разделы договора должны быть равноценными. Праву должна соответствовать обязанность, подкрепленная санкцией за невыполнение.

Финансовые вопросы

Любой договор обязательно включает в себя раздел «Финансовые обязательства или Финансовые отношения». Если вы не сильны в экономических вопросах, обязательно покажите договор экономисту, а еще лучше бухгалтеру.

Как правило, договор концессии предполагает ежемесячные выплаты. В рекламе может быть указано просто 10%. В договоре должно быть оговорено — от какой суммы нужно считать эти 10%.

Здесь могут прозвучать такие экономические термины как «оборот», «доход», «прибыль». В чем разница?

«Оборот» — это вся денежная масса, проходящая через ваши счета. Это те деньги, без которых ваше предприятие просто не может существовать. Это деньги на расчет с поставщиками сырья или услуг, заработные платы сотрудников и другие ваши расходы.

«Доход» — это сумма, которая осталась у вас на счету, после всех расчетов, но до выплаты налогов и других обязательных платежей — процент по кредиту, выплаты франчайзеру и тп.

«Прибыль» — это деньги, которые остались у вас после всех расчетов и обязательных выплат, и которыми вы имеет право распоряжаться по своему усмотрению.

При исчислении суммы роялти, нужно четко понимать, от какой суммы будет считаться процент. Если франчайзер настаивает на выплату % от оборота, вы должны понимать, что это может вас разорить. Например: вам на счет пришло 100 тыс. руб. Роялти составляет 10% от оборота — это 10 тыс. руб. А у вас для расчета с поставщиками должно быть 90 тыс. рублей. Т. е.

— вы рассчитались с поставщиками, выплатили роялти, и вам уже нечем платить налоги, проценты по кредиту. Для того, чтобы ваше предприятие продолжало работать, вам необходимо открыть свой собственный кошелек и перевести деньги на счета предприятия. Значит — вы спасли предприятие от убытков, но лично сами понесли убытки, вместо прибыли, ожидаемой от бизнеса.

Иначе, это уже не бизнес, а хобби.

Если же роялти считать от дохода, то 10% будет исчисляться от 10 тыс. составят 1 тыс. рублей (цифры из нашего примера). Разницу улавливаете?

Если роялти считать от прибыли — то его размер будет еще меньше, соответственно эта выплата не сможет оказывать существенного влияния на ваш бизнес.

Не забывайте, что денежные суммы должны быть указаны цифрами и прописаны словесными выражениями. 10 (десять) рублей.

Так же все суммы должны быть указаны в валюте той страны, на территории которой подписывается договор.

Если речь идет об иной валюте, должна быть сделана приписка, с указание валюты договора, и приписка » в рублях РФ, Украины, по курсу Центробанка на день подписания договора».

Лексика договора

Читая договор, обращайте внимание на лексику, которую использует составитель. В договоре должно быть ка можно меньше слов, которые можно толковать двояко, типа «в указанный срок», «своевременно», «качественно», «до наступления момента». Формулировки должны быть четкими и однозначными.

Сроки должны быть указаны четко — год/месяц/число. Качество должно быть перечислено по пунктам. Качественно — это как? Критерии качества должны быть прописаны в договоре. Весь объем услуг — должен быть перечислен по пунктам, какие услуги составят весь объем.

Чем более четкими будут формулировки, тем меньше будет недоразумений и недосказанности.

В шапке договора должен быть указан тип договора, дата и место подписания. Это важно, поскольку все спорные вопросы, если такие возникнут, должны решаться по мету подписания договора. Если договор международный, то в стране подписания договора.

Например, вы подписываете договор с американцами на территории США. Это значит, что спорные вопросы должны разбираться в суде в США. Если вы не готовы оплачивать возможные судебные издержки в США, но настаивайте на подписании в своей стране.

Опять же для международных договоров. Договор должен быть переведен на родной язык для каждой стороны. При этом, в тексте должны быть приписка о том, что переводы являются идентичными по содержанию.

Если вам предлагают подписание договора на иностранном языке, убедитесь хотя бы том, что договор не содержит пункт о вашем добровольном отказе от перевода, на основании того, что вы владеете иностранным языком на достаточном уровне, чтобы понять весь смысл содержания договора.

Тогда  у вашего адвоката будет лазейка, чтобы оспорить договор, на основании вашего незнания языка подписанного документа.

Ну и главное правило – не подписывайте НИЧЕГО, не читая. Никогда не подписывайте никаких документов, не ознакомившись с содержанием.

Список ниш, о которых знает меньше 100 предпринимателей в СНГ.

Посмотреть

Список ниш, о которых знает меньше 100 предпринимателей в СНГ.

Посмотреть

Страхи и пути преодоления

Иногда, создаются ситуации, когда, боясь потерять потенциального партнера, мы боимся задавать неудобные вопросы по тексту договора. Это первый страх, который абсолютно недопустим.

Если у вас появились вопросы, задайте их до подписания документа. Если у вас появилась необходимость, вносите изменения в договор и предлагайте их своему партнеру.

Вы должны быть абсолютно уверены в том, что подписываете.

Второй страх — это боязнь, что вам откажут. Если вы и ваш потенциальный партнер не можете прийти к соглашению, то лучше не подписывать ничего, чем оказаться в кабале. Если ваш партнер не готов вести переговоры по спорным вопросам, а пугает вас отказом от сотрудничества, лучше откажитесь. Ваше партнерство должно быть равноправным.

Не бойтесь быть осмеянным, не бойтесь задавать вопросы, не бойтесь отстаивать свои интересы. Это ваш бизнес, ваши средства и ваши решения. Не бойтесь проверить зарегистрирован ли товарный знак франчайзера, кредитную и судебную историю руководителя компании, продающей франшизу, чтобы не стать жертвой мошенников.

Порядок подписания договора

Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован. договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:

• предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
• размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
• как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
• условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
• требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Дополнительно могут быть указаны:

• территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
• срок действия договора;
• возможность заключать договор субконцессии;
• требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
• запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
• обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
• требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.

Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его.

А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т. д.

Вывод

• Выбирая франшизу, постарайтесь собрать как можно больше информации о компании, предлагающей сотрудничество или воспользуйтесь проверкой франшизы.
• Внимательно читайте все документы, которые вам предлагается подписать.
• Если вы не уверены в своей компетенции, отдайте текст договора на анализ специалистам – юристу и бухгалтеру.
• Убедитесь, что договор соответствует тому, о чем говорилось в рекламе франшизы.
• Зарегистрируйте подписанный документ в регистрационной палате.

Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали

Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.

https://www.youtube.com/watch?v=df8PvRwAQ1s\u0026pp=ygU70JfQsNC60LvRjtGH0LXQvdC40LUg0LTQvtCz0L7QstC-0YDQsCDRhNGA0LDQvdGI0LjQt9GLIDIwMjM%3D

Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.

Бухгалтеры постоянно сталкиваются с договорами. 

На курсе повышения квалификации мы даем самые нужные бухгалтеру знания: как использовать и формулировать условия договора

, определять подсудность, избегать вопросов налоговиков и обезопаситься от претензий контрагентов и силовых структур.

Программа курса «Работа с договорами: правовые навыки для бухгалтера».

Общие положения

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:

• предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
• размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
• как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
• условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
• требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Дополнительно могут быть указаны:

• территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
• срок действия договора;
• возможность заключать договор субконцессии;
• требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
• запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
• обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
• требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.

По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

• предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
• зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
• консультировать пользователя;
• контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

• использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;
• сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
• действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
• предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
• обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.

Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).

Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.

Налоговые риски использования договора

Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.

https://www.youtube.com/watch?v=df8PvRwAQ1s\u0026pp=YAHIAQE%3D

Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.

Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.

В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:

• у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
• единый управленческий аппарат;
• общая бухгалтерия;
• все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
• право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
• один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
• между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
• расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
• остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
• учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:

• правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
• все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
• расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
• договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
• сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.

Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.

Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.

2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016).

Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.

Рекомендации по минимизации налоговых рисков

Анализ судебной практики позволил нам выделить основные признаки использования франшизы с целью налоговых злоупотреблений:

• отсутствие фактуры, характерной для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
• невыплата или неполная выплата роялти;
• взаимозависимость сторон договора;
• предоставление франшизы только одной компании или ИП;
• смешение сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.

С учетом проведенного анализа мы рекомендуем с целью минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основании договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты

1. Содержание франшизы. Правообладатель должен иметь коммерчески привлекательную для всех третьих лиц модель работы по франшизе, которая бы предусматривала не только выплату вознаграждения со стороны пользователей, но и использование ими деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Например, правообладатель может предоставить не только право пользования своим товарным знаком, но также проводить обучение персонала пользователей, внедрить на складах пользователей свою систему хранения товаров.

В качестве маркетингового преимущества для пользователей можно использовать возможность размещение ими своих контактных данных на сайте правообладателя или упоминание пользователей в социальных сетях на аккаунте правообладателя.

2. Открытость франшизы. Информация о франшизе и условиях её приобретения должна быть размещена правообладателем в открытом доступе. Любое третье лицо должно иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франшизы заключен только с одной компанией и в течение длительного периода времени другие договоры отсутствуют.

3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независим с пользователями франшизы.

Независимость предполагается не только по принципу подконтрольности, родственных связей, но также должны отсутствовать пересечения по персоналу, аутсорсинговым компаниям, местам регистрации, банком обслуживания, использованию имущества. В связи с этим целесообразней не сдавать имущество, например, склады в аренду от правообладателя пользователям.

4. Цена франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут проводить контроль цен в порядке главы V.

1 НК РФ между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может стать поводом для проверки цены на основании ст. 54.1 НК РФ.

С учетом этого целесообразнее до заключения договора провести мониторинг цен по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.

5. Исполнение договора. Договор франшизы изначально предполагает комплекс взаимных прав и обязательств сторон, связанных с порядком использования товарного знака, обучению персонала пользователя, фирменной раскладке продукции и т.д. Все условия договора должны неукоснительно соблюдаться сторонами.

Для этого у правообладателя должны иметься необходимые ресурсы: персонал, который проводит обучение, менеджеры, которые следят за развитием франшизы, зарегистрированные права на товарный знак, право на сайт и т.д.

Исполнение взаимных обязательств должно подтверждаться соответствующими отчетами, в которых бы был подробно описан комплекс выполненных действий с каждой стороны.

Кроме того, стороны иногда могут не до конца выполнить свои обязательства по договору. Предусмотренная договором система штрафов и неустоек должна также исполняться сторонами. Другими словами, договор не должен существовать только «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть реальную деятельность по договору от обоих участников, которая документально зафиксирована.