Очевидно, что электронная почта обладает множеством достоинств и широко пользуются и в процессе ведения хозяйственной деятельности.

В настоящей статье предлагаю рассмотреть вопрос о юридической силе электронной переписки, как доказательства. Речь пойдет об обычной переписке, осуществляемой подавляющим большинством людей, без применения электронной цифровой подписи, либо иных аналогов собственноручной подписи.

Часто, в процессе беседы с доверителями по той или иной проблеме, выясняется, что либо договор был заключен путем обмена документами по электронной почте, либо вся или часть юридически значимой переписки сторон договора осуществлялась по электронной почте. Причем доверитель просто убежден в том, что без проблем докажет свою правоту ссылаясь на данную переписку и такой договор.

Встает вопрос, является ли данная переписка по электронной почте доказательством тех или иных обстоятельств? Что если процессуальный оппонент заявляет о том, что также может предоставить переписку, содержащую противоположные сведения, как придать переписке процессуальную форму и юридическую силу?

• Пойдем от общего к частному.
• Законодательное регулирование в области использования технических средств при оформлении доказательств явно недостаточное, понятийный аппарат, как таковой отсутствует, в разных нормативных актах одинаковые понятия зачастую определяются по-разному.
• Не вдаваясь в технические особенности работы электронной почты, оставив Вас без пространных определений электронной почты, информационно-телекоммуникационных сетей и прочих понятий перейдем непосредственно к доказательствам в арбитражном процессе, так сказать немного теории.

Как нам известно,  доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Арбитражным кодексом Российской Федерации (далее – АПК РФ) и другими федеральными законами  порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы (ст. 64 АПК РФ).

В свою очередь, письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

Согласно ст.

75 АПК РФ допускаются в качестве письменных доказательств документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом, другими федеральными законами, иными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации.

1. Оставим без внимания теоретические споры в юридической сфере о том, является ли переписка по электронной почте письменным или вещественным доказательством, поскольку для требуемого результата (признание переписки как доказательства в суде) это не имеет большого значения.
2. Исходим из того, что переписка содержит сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, неважно что это – строительный спор, спор о взыскании задолженности по договору, либо любой иной спор.
3. Как мы видим, для того, чтобы электронная переписка отвечала критериям письменных доказательств и допускалась в качестве письменного доказательства, она должна отвечать, как минимум, следующим условиям:
4. – она должна быть выполнена способом, позволяющим установить достоверность документа;
5. – она должны быть получена в установленном АПК РФ, другими федеральными законами, иными правовыми  актами  или договором порядке.
6. Данные критерии и становятся камнем преткновения каждый раз при ссылке на электронную переписку в качестве доказательства тех или иных обстоятельств.

Формально, истинное содержание электронной переписки может быть установлено путем осмотра ее в месте нахождения по правилам ст.

78 АПК РФ (например, суд может потребовать от соответствующего лица предоставить доступ к электронной почте, осмотреть сообщение или вложенный файл).

Лично я никогда не сталкивался с тем, чтобы суды так поступали, хотя видел представителей, которые «рвались» с ноутбуком к судье.

Относительно «должна быть выполнения способом, позволяющим установить достоверность документа»:

Представляется, что едва ли не единственным возможным способом «овеществить» электронную переписку является ее распечатка на принтере. Но суды не охотно принимают такие распечатки в качестве доказательств, поскольку высока вероятность фальсификаций.

Всего не предусмотришь, но анализ судебной практики помогает выработать ряд практических мер, позволяющих придать электронной переписке «процессуальности».

Вот лишь несколько рекомендаций, которые приблизят вас к цели, приобщить переписку в качестве письменного доказательства:

Сделайте акт с указанием даты и точного времени составления. В акте укажите сведения о лице, которое произвело выведение переписки на экран и дальнейшую распечатку (ФИО, должность), таким лицом может быть как руководитель организации – стороны спора, адвокат (юрист), оказывающий помощь в арбитражном суде, любое иное лицо, имеющие отношение к спору.

Также в данном акте следует привести данные о программном обеспечении (указании на версию браузера) и использованной компьютерной технике.

Акт, содержащий вышеуказанные сведения, как минимум лишает вашего процессуального оппонента довода о том, что не представляется возможным установить кем, когда и с использованием чего произведено распечатывание переписки.

Я по крайней мере, возражая против приобщения переписки, всегда ссылаюсь именно на то, что представляемая суду переписка не отвечает критериям доказательств именно потому, что не понятно кем, когда и с использованием чего она произведена.

Письма же адресованные моему доверителю и не соответствующие моей позиции по делу всегда «отправляются в спам», не получал и все.

В самом акте обязательно укажите последовательность действий, произведенный при выведении переписки на экран и дальнейшей распечатке. Для примера можете взять протокол осмотра нотариусом письменных доказательств.

Теперь обратимся к достоверности электронной переписки.

Представляется, что под достоверностью в данном случае следует понимать убежденность в истинности переписки. Частью 3 ст. 71 АПК РФ установлено, что доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каким же образом должна быть выполнена переписка, чтобы ее истинность не вызывала сомнения.

В первую очередь, из переписки должно быть понятно от кого и кому направлено письмо или документ.

Представляется, что об идентификации сторон переписки следует позаботиться заранее, предусмотрев в договоре адреса электронной почты сторон, поскольку доказать принадлежность того или иного адреса электронной почты конкретному лицу или организации может быть очень сложно (для регистрации электронного ящика не надо предоставлять какие либо документы, удостоверяющую личность, либо учредительные документы, регистрация обычно анонимна).

Как следует из п. 3 ст. 75 АПК РФ стороны вправе включить в договор условие о порядке индивидуализации своей электронной переписки (направление сообщений на согласованные адреса электронной почты) на предмет придания ей свойств достоверности.

Стоит отметить, что поскольку данный способ предполагает обязательное использование сторонами именно тех электронных адресов, которые прямо обозначены в договоре, что на практике редко осуществляется, то такой способ установления достоверности электронной переписки является не очень надежным.

Для примера посмотрите, например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16.11.2012 № Ф03-5177/2012 (Довод истца о передаче спорных претензий ответчику по электронной почте был отклонен, поскольку не свидетельствовал об их получении истцом. При этом в материалы дела не было представлено доказательств согласования сторонами использования электронных документов в претензионной работе).

В случае невозможности соотнесения стороны договора и конкретного адреса могу только порекомендовать ссылаться на п. 1 ст. 5 ГК РФ, обосновывая использование электронной почты в отсутствие соответствующего указания в договоре или ином двустороннем документе как обычай делового оборота, а также указать на отсутствие возражений процессуального оппонента на подобный обмен информации.

• Также отмечу, что лицо, ведущее переписку по электронной почте от имени другого лица (или в его интересах), должно быть на это уполномочено.
• Документы, оформленные противоречиво, без надлежащей конкретики, скорее всего будут отвергнуты судом по основанию недостоверности.
• Что касается второго условия – «получения переписки в установленном АПК РФ, другими федеральными законами, иными правовыми  актами  или договором порядке».

Я не нашел в действующем законодательстве никакого порядке получения такого доказательства как электронная переписка. Представляется, что данная переписка не должна нарушать предусмотренное конституцией право тайны переписки.Заверение электронной переписки у нотариуса

Иногда участники процесса просят о приобщении нотариально заверенной электронной переписки.

Не буду описывать чем регулируется обеспечение доказательств нотариусом, кому интересно найдет сам, остановимся на вопросе обеспечения доказательств нотариусом вкратце.

Обратите внимание, что если производство уже возбуждено обращаться к нотариусу уже поздно. Да, допускаю, что к заверенным нотариусом документам суд может отнестись с большим доверием. Но такого требования в законе нет, а соответственно обращаться к нему не обязательно.

Обращу ваше внимание на следующие моменты:

– достоверность электронной переписки в данному случае ограничивается случаями, когда принадлежность адресов электронной почты сторонами не отрицается;

-нотариус обязан  известить о времени и месте  обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц. Если нотариус этого не сделает и суд не установит не терпящих отлагательств случаев, то существует вероятность, что протокол осмотра вещественных доказательств (электронного письма) будет лишен доказательственной базы.

1. – нотариус не обеспечивает доказательств по делу, находящемуся на момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу в производстве суда или административного органа.
2. В завершение сделаем несколько выводов:
3. Является ли переписка по электронной почте письменным доказательством каждый раз определяется на усмотрение суда.
4. Учитывая недостаточное законодательное регулирование вопроса использования электронной переписки в хозяйственном обороте говорить о предрешенной силе переписки как доказательства не приходится.

Учитывая, что суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (п. 1 ст. 71 АПК РФ), нельзя говорить переписка будет принята судом в качестве доказательства, а если и будет, то не возможно предугадать какую оценку суд даст такой переписке.

Соответственно позиция, основанная только на электронной переписке крайне слаба.

Нельзя сказать, что суды замечательно воспринимают электронную переписку в качестве доказательства, хотя бывают случаи и благожелательного отношения к такому виду доказательств, как современному, удобному, надежному, широко распространенному способу передачи информации (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2006 по делу № А40-20963/2005).

• В общем, в войне все средства хороши и использовать надо все возможности по максимуму.
• Надеюсь настоящая статья пригодится Вам в работе.
• Если Вам понравилась настоящая статья подписывайтесь на рассылку и оставляйте свои комментарии.
• Update
• Смотрите интервью с экспертом, осуществляющем заверение электронной переписки
• С наилучшими пожеланиями,
  Адвокат Мугин Александр С.

Что такое судебное представительство? Правила 2022 года

Что такое судебное представительство? Это предусмотренные законом процессуальные действия, которые осуществляет гражданин, например, юрист в ходе судебного разбирательства, отстаивая интересы истца или ответчика.

Закон позволяет гражданам — участникам конфликтной ситуации самостоятельно вести дело в суде. Но если они не обладают определенными знаниями и навыками в области права и юриспруденции, то не смогут эффективно защищать свои права и интересы. Именно поэтому имеет смысл обратиться к юристу или адвокату за получением квалифицированной помощи.

Полномочия представителя оговариваются в доверенности.  Порядок ее удостоверения зависит от правового статуса доверителя.  Если истцом, ответчиком или третьим лицом выступает организация, доверенность подписывает ее руководитель. Гражданину следует оформить доверенность в нотариальной конторе.

Все нюансы взаимоотношений доверителя и представителя, в частности, стоимость услуг, объем работы, период ее выполнения, прописываются в соглашении об оказании юридических услуг.

Судебное представительство допускается при рассмотрении любой категории гражданских, административных дел и на всех стадиях разрешения спора.

Кто имеет право быть представителем в суде?

Процессуальные нормы строго оговаривают, кто имеет право представлять интересы других лиц при рассмотрении гражданских или административных споров. В числе главных условий закон называет:

• Дееспособность.
• Наличие доверенности.

Соблюдения этих требований будет вполне достаточно, чтобы защищать права граждан в мировых или районных судах. Если же дело рассматривается в других судебных инстанциях, к представителю предъявляются повышенные требования – наличие высшего профессионального образования в сфере юриспруденции или учёной степени, например, кандидата или доктора наук.

Некоторые категории граждан могут быть представителями в силу закона. Так, интересы детей может представлять их мать или отец. Оформлять каким-то образом свои полномочия или же иметь соответствующее образование не требуется. Однако родители вправе поручить ведение судебного дела профессиональному юристу.

В действующем законодательстве есть и запреты. Так, не вправе выполнять функции представителя работники суда, следственных органов, прокуратуры. Запрет не распространяется на случаи, когда указанные лица выступают в качестве законных представителей или же представляют в суде свои организации.

Какие документы должен иметь представитель?

Основной документ – это письменное полномочие быть представителем, иными словами – доверенность. Ее можно оформить в любом нотариальном офисе. Ничего самому писать ненужно, — все сделает нотариус. Главное – объяснить ему, для чего и зачем требуется этот документ. Обычно судебная доверенность содержит в себе основные полномочия, которыми будет обладать представитель.

Иногда можно обойтись и без этого документа. Например, если интересы стороны по делу представляет юрист со статусом адвоката, то он может предъявить в суде собственное адвокатское удостоверение.

Как правило, взаимоотношения гражданина и представителя базируются на другом документе – договоре. В случае с адвокатом это будет соглашение об оказании юридической помощи. Составление этого документа прямо регламентируется законом «Об адвокатской деятельности в РФ».

С юристом без статуса заключается самый обычный договор об оказании услуг, в котором предусматриваются основные условия и правила. Но договор или соглашение, в отличие, от доверенности или адвокатского удостоверения, предъявлять в суде не нужно. Это понадобится только в том случае, если какая-либо сторона по делу попытается взыскать судебные расходы.

В этом случае нужен сам договор, а также документ, который подтверждает несение денежных расходов на оплату услуг представителя.

Нужно ли представителю юридическое образование в 2022 году?

Еще одним необходимым документом может являться диплом юриста, или наличие научной степени в юридической сфере. До 2019 года в законе не было упоминаний об этом. Однако в закон внесли поправки, которые существенным образом изменили текущую ситуацию.

В ряде судебных процессов представитель ответчика или истца должен доказать суду, что он обладает профессиональным юридическим образованием. Подтвердить это можно, представив документы об образовании:

1. Диплом об окончании образовательного учреждения
2. Свидетельство о наличии научной степени в области права

Если дело рассматривает мировой судья или федеральный судья районного суда, то подтверждать свое образование не нужно. Но если решения этих судебных инстанций были обжалованы, и дело передано вышестоящему суду, наличие юридического образования будет обязательным.

Документ об образовании должен быть представлен в подлиннике. Копия допускается в том случае, если ее достоверность должным образом удостоверена. Оформить копию диплома можно у любого нотариуса.

В каких делах нужен представитель?

Закон это не регламентирует. Нет обозначенного перечня гражданских дел, в которых обязательно должны участвовать представители.  Это означает, что абсолютно любой человек, в любом гражданском деле может лично себя защищать. Вопрос в другом, — будет ли такая защита эффективной, если дело непростое?

При рассмотрении самых обычных типовых дел услуги представителя вряд ли потребуются. Например, можно самому подать в суд исковое заявление о разводе и при этом не приглашать в суд представителя. Исход такого дела практически предрешен, с ведением такого дела в суде справится любой гражданин.

Но есть дела сложные, когда нужно доказывать наличие или отсутствие самых различных фактов и обстоятельств, когда нужно знать, как сформировать правовую позицию по делу, какие доказательства представить и как их добыть. Такую работу лучше доверить специалисту.

Как оформить договоренность с представителем?

Ранее указывалось, что необходим договор или соглашение.  Самое главное – обговорить все существенные условия, а именно:

• Какой объем работы должен выполнить представитель
• В какую сумму выльется судебное представительство
• В каком порядке и в какие сроки будет производиться оплата.

Естественно, что оформлять такой договор у нотариуса не нужно. Наличие подписей заказчика и исполнителя будет вполне достаточно для того, чтобы договор имел необходимую юридическую силу.

При желании стороны в любой момент могут его изменить, например, скорректировать предмет договора или же условия о порядке и размере вознаграждения представителя. Любые изменения должны быть оформлены так же, как и сам договор, — то есть в письменной форме.

Нужно ли присутствовать в суде, если есть представитель?

Решение этой дилеммы находится в компетенции истца или ответчика.  Если у стороны по делу есть юрист, который представляет его интересы, в суд можно не ходить.  Если выбран этот вариант, следует знать, что свое отсутствие в судебном заседании нужно оформить в письменном виде.

Следует подать заявление, в котором указать о своем отношении к иску и просить суд о рассмотрении дела в свое отсутствие.

Представитель, если он юрист, проведет дело без своего доверителя, при необходимости даст показания, представит доказательства, примет участие в их исследовании и выступит с заключительной речью.

Выводы

Итак, что такое судебное представительство? Это представление интересов одного гражданина другим. Правила 2022 года позволяют любому участнику гражданского дела может пригласить в суд свое доверенное лицо, — представителя. Обычно в такой роли выступают профессиональные юристы.

Представительство возникает на основании договор, который заключается между сторонами. Также необходима доверенность, где перечислены все полномочия представителя.

В ряде случаев и доверенность не нужна, если в деле принимают участие законные представители. Например, таковыми считаются родители или опекуны, представляющие интересы несовершеннолетнего гражданина при рассмотрении какого-либо гражданского дела.

В мировом и районном суде юристу не обязательно доказывать наличие профессионального образования. Но если дело рассматривает апелляционная, кассационная инстанция, то справки об окончании юридического ВУЗа будут обязательными.

Видео-конференц-связь в судах: как она работает и какие проблемы с ней возникают

Использование в судах систем конференц-связи получило широкое распространение, так как с их помощью можно провести заседание с участием граждан, которые живут за много километров от здания суда. Особенно это актуально для лиц, находящихся в местах лишения свободы.

«Для их участия в судебном заседании осужденный переводится из исправительного учреждения в следственный изолятор, в связи с чем фактически изменяются условия его содержания.

Поэтому использование видеоконференции не только экономит бюджетные деньги и время на этапирование к месту рассмотрения дела (например, из Сахалинской и Калининградской областей доставить осужденного можно только воздушным сообщением), но и отвечает интересам самого осужденного», – рассказал юрист VEGAS LEX Станислав Матюшов. «Дело в том, что условия, в которых вынужден находится человек при конвоировании в суд, крайне некомфортны», – отметил адвокат, партнер АБ «ЗКС» Алексей Новиков.

Оснащение судов видео-конференц-связью предусмотрено федеральной целевой программой «Развитие судебной системы России на 2013–2020 годы». По плану к 2017 году предполагалось установить соответствующие системы в 95% федеральных судах общей юрисдикции, а к 2020 году видео-конференц-связь должна появиться во всех залах арбитражных судов.

В 2017 году Информационно-аналитический центр заплатил за оборудование 635 млн руб., в предыдущие годы суммы были примерно такими же.

По имеющейся информации, на конец 2017 года системами видео-конференц-связи были оснащено 100% судов субъектов федерации (областных, краевых и приравненных к ним), 63% районных судов и гарнизонных военных судов, около 60% учреждений ФСИН.

Использовать видео-конференц-связь или нет, решает судья по ходатайству участника процесса. Лицо, содержащееся под стражей, или осужденный, отбывающий наказание в виде лишения свободы, вправе участвовать в судебном заседании путем использования видеоконференции (ч. 2 ст. 401.13 УПК).

При рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции с использованием систем видео-конференц-связи могут быть допрошены только свидетели (ст. 278.1 УПК).

«На сегодняшний день сложилась такая практика: вопрос об избрании меры пресечения или ее продлении решается при непосредственном участии стороны по делу, в то время как при апелляционном и кассационном обжаловании участие подсудимого обеспечивается посредством видео-конференц-связи», – рассказал к. ю. н.

, адвокат КА города Москвы «Барщевский и партнеры» Алексей Гуров. Видеоконференция может быть также организована по другим видам судопроизводств – гражданским, административным, арбитражным.

Старший юрист КА «Ковалев, Тугуши и партнеры» Ксения Степанищева сообщила, что в случае неявки в судебное заседание лица, заявившего ходатайство о видеоконференции, дежурный судья информирует об этом суд, рассматривающий дело; он же решает вопрос о продолжении судебного заседания и сеанса связи с учетом мнения сторон.

Как она работает?

«Обеспечивают работу видео-конференц-связи, как правило, секретари судебного заседания и помощники судей. В том числе по причине того, что при установлении данной системы им разъяснялся порядок ее работы и производилось обучение (п. 4 ст. 142 КАС)», – сообщил юрист КА «Юков и партнеры» Яков Гаджиев.

Роль судьи неосновного процесса (куда вызывается человек для дачи показаний посредством конференц-связи) заключается в том, чтобы проверить явку и полномочия. Затем этот судья может удалиться, а заседание продолжится под председательством судьи основного процесса, с которым осуществляется видео-конференц-связь (постановление Пленума ВАС от 17.02.2011 г. № 12).

На практике обычно все именно так и происходит (№ А33-1071/2012).

Участие в суде дистанционно

Прошедший в условиях пандемии 2020 год внес существенные изменения в судебную деятельность.

В ситуации обеспечения баланса между необходимостью соблюдения прав участников судопроизводства и выполнением противоэпидемических мероприятий (в частности, требования социального дистанцирования) в Четырнадцатом арбитражном апелляционном суде, как и во многих других судах, введены ограничения по количеству допускаемых в заседание представителей участников процесса — не более одного лица от стороны по делу. Некоторые юристы восприняли эти меры как нарушение права на доступ к правосудию, поскольку специфика экономических споров зачастую требует участия не только специалистов в области права, но и в других отраслях знаний (экономистов, инженеров и т.д.), соответственно, один представитель не может в полной мере обеспечить квалифицированную защиту интересов юридического лица в процессе. Однако такое мнение глубоко ошибочно и обусловлено незнанием новелл арбитражного процесса, предусматривающих дистанционные способы коммуникации с судом, с помощью которых все желающие лица могут принять участие в судебном заседании.

С 2011 года в суде установлена и функционирует система видео-конференц-связи, позволяющая сторонам дела участвовать в процессе по месту своего пребывания при содействии другого суда, расположенного в этом населенном пункте. В течение девяти лет судом ежегодно проводилось более 500 таких заседаний.

Период пандемии стимулировал новый всплеск развития информационных технологий, позволяющих проводить судебные заседания в дистанционном формате.

Разработчиком информационной системы «Картотека арбитражных дел» (далее — ИС «КАД»), которая эксплуатируется в арбитражных судах и известна всем практикующим юристам, в сжатые сроки реализована техническая возможность проведения судебных заседаний в формате веб-конференций, или судебных онлайн-заседаний.

В Четырнадцатом арбитражном апелляционном суде доступ к данному сервису открыт с 12 мая 2020 года и сразу стал востребован участниками судопроизводства: ежемесячно проводится более 200 судебных онлайн-заседаний.

На 1 января 2021 года в режиме веб-конференции рассмотрено 1 885 дел, или каждое третье от общего числа рассмотренных дел с начала функционирования сервиса.

С использованием систем видео-конференц-связи за 2020 год рассмотрено 278 дел и выполнено 85 поручений.

Опыт использования в суде этих двух технических систем позволяет отметить достоинства и недостатки каждой.

Нормативное регулирование

Проведение судебных заседаний посредством видео-конференц-связи регламентировано статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ).

Рассмотрение арбитражных дел из дома

Системная проблема применительно к онлайн-заседаниям заключается в том, что такая форма судопроизводства в принципе не предусмотрена российским процессуальным законодательством.

Оно не только не устанавливает никаких правил проведения онлайн-заседаний, но даже не упоминает о таком способе рассмотрения дел.

Для сравнения, проведение заседаний с использованием видео-конференц-связи (ВКС) прямо предусмотрено ст. 153.1 АПК РФ.

Связан этот «законодательный вакуум» с тем, что онлайн-заседания были введены в конце апреля 2020 года Президиумом Верховного суда РФ и Президиумом Совета судей (совместным постановлением от 08.04.

2020 № 821, далее – ​Постановление № 821). Ни один из этих органов не наделен правом устанавливать правила рассмотрения судами дел.

Никаких упоминаний об онлайн-заседаниях ни в АПК РФ, ни в ином законе не содержится.

Исходя из этого, например, Арбитражный суд Тюменской области отказал в удовлетворении ходатайства лица о проведении онлайн-заседания в определении от 22.05.2020 по делу № А70-12947/2019.

Суд указал, что «поскольку Арбитражный процессуальный кодекс РФ, так же как и какие-либо иные федеральные законы и нормативные правовые акты, не устанавливает возможность проведения онлайн-заседаний в арбитражных судах, суд считает заявленное ходатайство не подлежащим удовлетворению».

Еще ряд судов (в частности, Арбитражный суд Республики Адыгея, Арбитражный суд Республики Калмыкия), которые проводили онлайн-заседания летом, в сентябре 2020 года начали отказывать в их проведении, указывая, что АПК РФ не содержит положений о возможности проведения судебных заседаний в режиме онлайн, а срок действия совместного постановления Президиума ВС РФ и Президиума Совета судей от 08.04.2020 № 821, который устанавливал возможность проведения онлайн-заседаний, уже истек. Таким образом, у них отсутствует возможность проведения онлайн-заседаний и можно проводить только ВКС.

Отдельно необходимо отметить позицию Арбитражного суда г. Москвы, который не проводил и не проводит онлайн-заседания, ссылаясь на то, что они не предусмотрены в АПК РФ, а постановление ВС РФ от 08.04.2020, которым было рекомендовано их проводить, не действует с 12.05.2020. При этом в своих определениях он указывает, что на https://msk.arbitr.ru размещена информация о проведении работ по тестированию и внедрению в эксплуатацию системы дистанционного участия в судебных заседаниях по примеру ВС РФ. Но до завершения данных работ техническая возможность их проведения в суде отсутствует (определения от 10.08.2020 по делу № А40-33717/16, от 21.09.2020 по делу № А40-192998/18 и др.).

Более того, несмотря на то, что ходатайство о проведении онлайн-заседания – ​это обычное процессуальное ходатайство, которое должно разрешаться путем вынесения определения (ст.

 159 АПК РФ), большинство судов разрешают их (как удовлетворяя, так и отказывая в проведении онлайн-заседаний) путем направления писем на электронную почту заявителя.

Поэтому часть описанных здесь случаев известна нам по информации коллег-юристов, но какие-либо определения арбитражных судов по этим ситуациям просто не выносились.

Эту практику «легализовал» Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, указав на своем сайте, что «уведомление об одобрении и сведения о дате и времени онлайн-заседания, либо об отклонении с указанием причины придет на электронную почту представителя» (https://14aas.arbitr.ru/node/15077).

Отдельная проблема связана с причинами отказа в проведении онлайн-заседаний: кроме достаточно стандартных вроде «отсутствия технической возможности» и «подачи ходатайства слишком поздно» встречаются и достаточно экзотические.

Например, Арбитражный суд Кемеровской области отказал в проведении онлайн-заседания по делу № А27-16134/2019 с формулировкой «Причина отклонения: представитель находится на самоизоляции». Что имел в виду суд в этом случае, осталось тайной.

Из отсутствия какого-либо правового регулирования онлайн-заседаний вытекает вторая проблема – ​полнейший разнобой судов и отдельных судей в установлении правил проведения онлайн-заседаний. Отдельные суды устанавливают свои правила проведения онлайн-заседаний, иногда достаточно объемные.

Так, Арбитражным судом Уральского округа принят Регламент организации участия в судебном заседании Арбитражного суда Уральского округа с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания), состоящий из 17 пунктов (приложение № 2 к протоколу заседания Президиума Арбитражного суда Уральского округа от 15.05.

2020 № 12, далее – ​Регламент). В соответствии с п. 5 Регламента в проведении онлайн-заседания может быть отказано не только в случае непредставления копии паспорта, диплома и доверенности, но также отсутствия технической возможности.

Кроме того, в случаях, когда «не указано, по какому обособленному спору в деле о банкротстве заявлено такое ходатайство», и в ситуации, когда «номер дела, указанный в ходатайстве, не совпадает с делом». Также отметим, что хотя срок, в течение которого должно быть подано ходатайство, Регламент не устанавливает, п.

 6 Регламента дает право судье «отклонить первичный документ “Ходатайство об участии в онлайн-заседании”» в случаях «поступления ходатайства не заблаговременно или в день судебного заседания» и «в других случаях».

Добавим, что какой-либо срок для подачи ходатайства об участии в онлайн-заседании официально каким-либо судом не установлен. Однако суды на практике такие сроки устанавливают, отказывая в проведении онлайн-заседания в случае подачи ходатайства с его нарушением.

Например, Арбитражный суд Удмуртской Республики считает, что ходатайство об участии в онлайн-заседании подается не позднее чем за 5 рабочих дней до судебного заседания (определение от 08.10.2020 по делу № А71-3578/2015). С ним солидарен Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Часть судов исходит из того, что такое ходатайство подается не менее чем за 10 дней.

При этом мы сталкивались с тем, что в некоторых судах ходатайство о проведении онлайн-заседания удовлетворялось практически за час до судебного заседания, особых технических проблем при этом суд не испытывал.

Отдельный вопрос связан с объявлением перерыва в судебном заседании, рассматриваемом онлайн. Неясно, нужно ли подавать новое ходатайство об онлайн-заседании, если объявлен перерыв, или после перерыва оно продолжается онлайн по умолчанию.

У Арбитражного суда Волго-Вятского округа своя позиция по вопросу о том, как должно быть подписано ходатайство о проведении онлайн-заседания. Кассационный суд округа считает, что оно должно быть подписано только усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП) (приказ председателя Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25.05.2020 № 02-17).

Настаивает именно на УКЭП и отказывает в удовлетворении ходатайства в случае ее отсутствия и Арбитражный суд Краснодарского края (определение от 08.10.2020 по делу № А32-20367/2018).

Арбитражный суд Московского округа отказал в проведении онлайн-заседания по ходатайству, поданному истцом, поскольку «волеизъявление Ответчика на проведение судебного заседания в указанном формате отсутствует». То есть, по мнению кассационного суда, проведение онлайн-заседания возможно только при совместном волеизъявлении истца и ответчика.

Постановление № 821 устанавливает, что ходатайство об участии в онлайн-заседании подается электронно через систему «Мой арбитр». Ряд судов толкует это правило ограничительно, таким образом, что ходатайство может быть подано только в электронной форме.

Например, Арбитражный суд Поволжского округа отказал в удовлетворении такого ходатайства, поскольку оно было направлено в суд в бумажной форме по почте. Хотя ходатайство о проведении онлайн-заседания очевидно представляет собой обычное ходатайство (просьбу стороны, адресованную суду) и, исходя из ст.

 159 АПК РФ, может быть заявлено суду как в электронной, так и в обычной письменной и даже в устной формах.

Особо необходимо отметить, что ВС РФ и Совет судей, введя такую форму участия в процессе, очевидно, рассматривают ее в качестве исключительно технической меры, которая не требует какого-либо совершенствования процессуального законодательства. А это, на наш взгляд, неправильно.

Отсутствие законодательного регулирования такого способа рассмотрения дел порождает самые различные вопросы, вплоть до курьезных. Например, должно ли лицо, участвующее в заседании онлайн, вставать, когда оно обращается к суду? С точки зрения ч. 2 ст. 154 АПК РФ, очевидно, должно, если суд прямо не установит обратное.

Этот вопрос разрешил Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в ответах на часто задаваемые вопросы на своем сайте, указав, что «решение суда все участники онлайн-заседания выслушивают стоя. При этом рекомендуется обратить внимание на направление камеры и при необходимости изменить его в целях корректного отображения представителя» (https://14aas.arbitr.ru/node/15077).

Не менее курьезный случай произошел в Сибири, когда представитель участвовал в онлайн-заседании из автомобиля, причем управляя им параллельно с участием в онлайн-заседании. Это было расценено Арбитражным судом Новосибирской области как неуважение к суду, за что представитель был привлечен к ответственности.

Вообще из того, что введение этой формы участия в процессе в принципе не сопровождается каким-либо совершенствованием процесса, и вытекает, на наш взгляд, большинство правовых и иных проблем, связанных с онлайн-заседаниями.

Например, ходатайство об участии в онлайн-заседании подается конкретным представителем лица, участвующего в деле, и только он, при удовлетворении соответствующего ходатайства, вправе участвовать в онлайн-заседании.

Сравните, скажем, с видео-конференц-связью, где ходатайство подает лицо, участвующее в деле (через любого из своих представителей), а участвовать в судебном заседании вправе как иной представитель этого лица, так и несколько представителей.

При сложившемся же подходе к участию в онлайн-заседании (участвовать вправе только тот представитель, ходатайство которого удовлетворено) суд:

• во-первых, необоснованно ограничивает лицо, участвующее в деле, в праве на судебную защиту (ограничивая состав и количество представителей),
• во-вторых, представитель, который в процессе не имеет и не может иметь самостоятельного индивидуального статуса (в процессе есть только лицо, участвующее в деле, в лице любого из представителей), вдруг этот статус получает, становясь участником процесса индивидуально.

• Вряд ли такой подход соответствует доктрине гражданского процесса.
• Вторая существенная проблема онлайн-заседаний, до разрешения которой, по нашему мнению, такая форма участия в процессе не может стать массовой и/или преобладающей – ​это неурегулированность порядка предоставления лицами, участвующими в деле, доказательств суду.
• Это в целом неактуально для апелляции и кассации, но для первой инстанции – ​крайне важно.

Участие в заседании онлайн означает, что лицо, участвующее в заседании, не видит и не контролирует, какие доказательства представлены суду другой стороной. Оно никаким образом не может с этими доказательствами ознакомиться, а если они представлены в «бумажном виде» непосредственно в суд, может об этих доказательствах даже и не узнать.

Следующая проблема.

Очевидно, необходимы правила на случай сочетания форм участия в процессе, поскольку на практике уже проводятся заседания одновременно в двух или даже трех формах: часть лиц, участвующих в деле, участвует онлайн, часть – ​через ВКС, еще часть – ​очно, физически находясь в суде. Первый, более общий, вопрос заключается в том, допустимо ли сочетание двух или трех форм участия в процессе? Частный вопрос сводится к тому, может ли лицо возражать против проведения заседания в онлайн-формате.

Если такое сочетание форм участия в процессе допустимо, каким образом должны обеспечиваться права всех лиц, в том числе право слышать позиции всех сторон, возможность задать вопросы (как может лицо, участвующее в заседании очно, задать вопрос лицу, участвующему онлайн?), знать о предоставлении доказательств и видеть доказательства, представленные суду всеми лицами.

Практическая проблема сводится к тому, что участвующим в онлайн-заседании (через ноутбук, стоящий перед председательствующим) не видно и практически не слышно лиц, участвующих в процессе очно.

И наконец, никак не решается проблема «присутствия» в заседании слушателей, которых там быть не должно: например, свидетели до их допроса (ч. 2 ст. 153 АПК РФ).

С ними, кстати, связан отдельный вопрос: возможен ли вообще их допрос онлайн? И с точки зрения идентификации, и с точки зрения технического отбирания подписки об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, и, наконец, с точки зрения возможности оказания давления на свидетеля лицами, которые будут присутствовать при таком «онлайн-допросе» «за кадром».

«Детскими болезнями» онлайн-заседаний являются и технические минусы системы.

Например, при задержке начала онлайн-заседания система не показывает причину задержки (сдвиг в расписании судебных заседаний или просто задержка из-за технических проблем) и хотя бы ориентировочное время начала онлайн-заседания.

Поэтому участнику приходится ждать начала онлайн-заседания, практически не отрываясь от экрана, так как ссылка становится активной беззвучно. В это время представитель фактически лишается возможности что-то делать.

При этом, сколько придется ждать начала онлайн-заседания, непонятно. Не добавляет участникам дела спокойствия и то, что в карточке дела (kad.arbitr.ru) часто можно увидеть, что некоторые судебные заседания, которые уже завершены, продолжают отражаться в системе со статусом «онлайн-заседание идет».

Однажды при задержке начала судебного заседания суд подключился, сообщил лицу о задержке начала онлайн-заседания по делу и отключился на время других судебных заседаний, проводимых офлайн. И только после окончания этих заседаний включил камеру и звук.

Что касается неюридических аспектов онлайн-заседаний, прежде всего, на наш взгляд, нужно понимать, что участие в процессе онлайн (как бы хорошо ни работала связь) снижает убедительность выступления представителя перед судом.

ЕСПЧ не зря отдельно выделяет «право быть выслушанным судом», при непосредственном выступлении через мимику, эмоции, невербальные реакции проще убедить суд в своей точке зрения.

Не зря принятый английским парламентом в 1679 году и действующий до настоящего момента Habeas Corpus Act предусматривает обязанность государства по жалобе лица, считающего свой арест или арест кого-либо другого незаконным, требовать срочного представления арестованного суду, так, чтобы он мог лично, непосредственно общаясь с судом, высказать свою позицию о незаконности задержания.

Онлайн-заседания, конечно, дают возможность говорить, но психологически убедительность выступающего, по нашему впечатлению, снижается. А при плохом качестве связи она снижается сильно. Фактически это некое ограничение права лица на судебную защиту (в части права быть непосредственно выслушанным судом).

Учитывая эти обстоятельства, по нашему мнению, институт онлайн-заседаний в целом может достаточно широко использоваться в апелляции и в кассации (где нет проблемы предоставления новых доказательств), но в суде первой инстанции такой способ участия в процессе может применяться ограниченно, с осторожностью (по относительно простым делам, где доказательств немного и они известны сторонам). Очевидно, у лиц, участвующих в деле, должно быть право возражать против рассмотрения дела онлайн, если они считают дело сложным и/или предполагают множественность доказательств.

В итоге институт онлайн-заседаний, на наш взгляд, не может и не должен рассматриваться как «будущее процесса», то, к чему нужно стремиться как к основной форме процесса. Ну и в любом случае нужно решать описанные выше процессуальные и непроцессуальные проблемы, связанные с введением такой формы участия в процессе, путем внесения соответствующих дополнений в АПК РФ.