Управление организацией может осуществлять не только физическое лицо в должности генерального директора. В соответствии со ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ руководство компанией можно передать управляющей организации или управляющему индивидуальному предпринимателю.

Управляющий-ИП имеет те же права и обязанности, которые есть у генерального директора. Однако есть существенное отличие: директор получает заработную плату в рамках трудового договора с юридическим лицом, а управляющий-ИП получает доход в рамках договора управления. Из этого вытекают преимущества и недостатки.

Преимущества работы с управляющим-ИП

Генеральный директор ООО получает заработную плату. С его дохода организация удерживает 13 % (или 15 % НДФЛ с дохода, превышающего 5 млн рублей в год) и еще уплачивает 30 % в виде страховых взносов. А это довольно существенная сумма.

Если руководитель является учредителем ООО, то кроме зарплаты он может получать дивиденды. Платить страховые взносы с них не нужно, но удержать НДФЛ все равно придется. Кроме того, распределять дивиденды можно не чаще одного раза в квартал (ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). И распределить их можно только при условии, что у компании есть нераспределенная прибыль.

С управляющим-ИП ситуация обстоит иначе. Он не работает за зарплату, а получает доход по договору с юридическим лицом. То есть платить НДФЛ и страховые взносы за управляющего-ИП не нужно. Предприниматель сам уплачивает налог в зависимости от своей системы налогообложения.

Обычно управляющие-ИП работает на УСН 6%, то есть вместо 13 % НДФЛ и 30 % страховых взносов, платят только 6 % со своего дохода. Также вознаграждение в пользу управляющего-ИП организация может учесть в своих расходах.

Разберем все три варианта в таблице.

  Генеральный директор по трудовому договору Генеральный директор и учредитель в одном лице Управляющий-ИП

Доход	3 000 000 руб.	3 000 000 руб.	3 000 000 руб.
Налоги к уплате	НДФЛ 13% — 390 000 руб.	НДФЛ 13% — 390 000 руб.	УСН 6% —  180 000 руб.
Вознаграждение «на руки»	2 610 000 руб.	2 610 000 руб.	2 820 000 руб.
Затраты организации	Страховые взносы 30% с зарплаты — 900 000 руб.	0 руб.	0 руб.

Как видно из таблицы, работа с управляющим-ИП наименее затратна с позиции налогообложения: не нужно тратиться на страховые взносы.

Недостатки работы с управляющим-ИП

Экономия — это одновременно преимущество и недостаток работы с управляющим индивидуальным предпринимателем. Ведь такая оптимизация привлекает внимание налоговых органов.

Недобросовестные компании часто нанимают управляющего-ИП, чтобы сэкономить на налогах. Фактически договор управления скрывает под собой обычные трудовые отношения, как с наемным руководителем. Поэтому налоговая в первую очередь изучает факты, которые позволят переквалифицировать договор с управляющим-ИП в трудовой договор.

О том, что отношения с управляющим индивидуальным предпринимателем являются трудовыми, свидетельствуют следующие обстоятельства:

• ИП ранее был генеральным директором или является учредителем организации;
• регистрация ИП была произведена практически в одно время с регистрацией ООО;
• в договоре отсутствует четкий алгоритм расчета вознаграждения управляющего-ИП и не зависит от результатов работы организации;
• в договоре с управляющим-ИП прописаны положения, характерные для трудового договора: указан распорядок дня, условия для отпусков и так далее.

При этом работа с управляющим-ИП может быть вполне обоснована. Например, если индивидуальный предприниматель обладает большим опытом и навыками.

Будет отлично, если управляющий индивидуальный предприниматель руководит сразу несколькими компаниями и имеет соответствующие ОКВЭДы — 70.22, 69.10 и 69.20. В таком случае будет проще доказать, что договор трудовым не является.

Последствия признания договора с управляющим-ИП трудовым

Если налоговая все же признает договор с управляющим индивидуальным предпринимателем трудовым, то могут быть применены санкции в виде:

• доначисления НДФЛ и страховых взносов с доходов управляющего-ИП;
• начисление штрафов и пеней;
• исключение затрат на выплату вознаграждения управляющему из состава расходов по налогу на прибыль;
• штраф на организацию в размере от 50 до 100 тыс. руб. (от 100 до 200 тыс. руб. за повторное нарушение) по ст. 5.27 КоАП РФ.

Содержание трудового договора с управляющим-ИП

Договор с управляющим должен быть составлен таким образом, чтобы его не могли расценить как трудовой.

Предмет такого договора — возмездное оказание услуг по управлению организацией. Заключить его можно на любой срок.

Во-первых, управляющий-ИП не должен получать фиксированное вознаграждение. Оно должно быть завязано на конкретные показатели и результаты. Не стоит ежемесячно выплачивать ему по 1 млн рублей без причин. В договоре нужно закрепить:

• форму отчета о проделанной работе — в виде приложения к контракту;
• сроки и порядок предоставления отчета;
• задачи и цели, которые должен достигнуть управляющий-ИП;
• как взаимосвязаны достигнутые результаты и вознаграждение — можно расписать расчет вознаграждения в виде формулы;
• в какие сроки выплачивается вознаграждение.

Во-вторых, прописывать в договоре режим работы, обеда, наличие рабочего места и каких-либо социальных пакетов не рекомендуется. Такие положения уместны только в трудовом договоре.

В-третьих, в договоре с управляющим-ИП нужно подробно прописать его ответственность. По гражданско-правовому договору предприниматель может нести ответственность за результаты работы организации всем своим имуществом. 

Ооо на усн с управляющим-ип

ООО на общем режиме налогообложения могут включить расходы на управляющего-ИП в состав расходов по налогу на прибыль. Но с упрощенкой дела обстоят иначе. 

Про УСН «Доходы» мы говорить не будем. На этом режиме расходы для расчета упрощенного налога не учитываются.

На УСН «Доходы минус расходы» перечень затрат в целях налогообложения строго ограничен ст. 346.16 НК РФ. И дело в том, что расходы на услуги управляющего-ИП в данный перечень не входят. Следовательно, учесть их при расчете упрощенного налога нельзя (Письмо Минфина РФ от 13.02.2013 № 03-11-06/2/3694).

Риск вывода денежных средств

Индивидуальный предприниматель может свободно распоряжаться своими денежными средствами. Но у компании могут возникнуть проблемы, если управляющий-ИП слишком увлечется снятием денег со своего счета. Особенно, если это будет происходить сразу после получения вознаграждения.

Банки могут увидеть в этом признаки обналичивания и заблокируют счет ИП и самой организации. Поэтому лучше избегать постоянного снятия денег со счета предпринимателя.

Судебная практика по вопросу привлечения управляющего-ИП

Судебная практика разнится от случая к случаю. Вот несколько интересных примеров.

• Определение от 30 августа 2018 года по делу № А66-11895/2017 — налоговая доначислила организации НДФЛ и страховые взносы. Договор с управляющим был признан необоснованным, так как вознаграждение управляющего-ИП в 6 раз превышало чистую прибыль компании и в 132 раза фонд оплаты труда всех работников. Суд принял сторону ФНС.
• Определение от 27 августа 2020 года по делу № А19-27765/2019 — изначально налоговая доначислила компании НДФЛ и страховые взносы, так как классифицировал договор с управляющим-ИП как трудовой. Несмотря на то, что управляющий ранее был в должности генерального директора компании, суд все равно принял сторону юридического лица и отменил решение ФНС.
• Определение Верховного Суда РФ от 22.07.2021 года № 308-ЭС21-11525 по делу № А53-15452/2020 — управляющим-ИП стал один из акционеров Общества. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что компания получила необоснованную налоговую выгоду в результате подмены трудовых отношений на гражданско-правовые с управляющим-ИП. Суд признал переквалификацию договора правомерной и принял сторону ФНС.

Нанимать управляющего-ИП или нет — каждая компания решает самостоятельно. Главное помните, что найм управляющего должен иметь ясное и прозрачное экономическое обоснование. Тогда проверка со стороны налоговых органов пройдет без последствий.

Если управляющий ООО – это ИП на УСН: риски растут

Замена генерального директора на управляющего ИП пользуется большой популярностью. Этот вариант имеет массу преимуществ. Но, при это он требует детальной проработки и все равно несет в себе риски доначислений и обвинений в адрес фирмы в минимизации налогов.

https://www.youtube.com/watch?v=cFjI1Gs2baE\u0026pp=ygVt0KPQv9GA0LDQstC70Y_RjtGJ0LjQuSDQmNC90LTQuNCy0LjQtNGD0LDQu9GM0L3Ri9C5INCf0YDQtdC00L_RgNC40L3QuNC80LDRgtC10LvRjCDQkiDQntC-0L4g0JIgMjAyMyDQk9C-0LTRgw%3D%3D

Статья 69 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 позволяет передать функции исполнительного органа ООО стороннему управляющему.

Преимущества управляющего в статусе ИП

Выгода от назначения управляющим ООО индивидуального предпринимателя очевидна:

1. Экономия на НДФЛ и страховых взносах. ИП самостоятельно платить только 6% от своей прибыли, в то время как директор обязан уплатить 13%, 15% НДФЛ. ИП сам перечисляет взносы на обязательное медицинское и пенсионное страхование. За своих сотрудников ООО выплачивать до 30,2% или 15%, если это малое предприятие.
2. Перенос ответственности. Управляющий несет ответственность за выполнение своих обязанностей и уплату налогов в бюджет.
3. Оплата ИП производится в удобное время. Выплаты управляющему производятся не по нормам трудового законодательства, ему можно платить вознаграждение за работу в удобное для компании время.
4. У ИП может быть больше обязанностей. Сторонний управляющий не имеет статуса штатного сотрудника, соответственно на него можно возложить больше обязанностей, чем на штатного работника по ТК РФ.
5. Учесть зарплату управляющего в базе по прибыли. Это могут сделать компании на ОСНО. Учесть зарплату управляющего в расходах на УСН нельзя (статья 346.16 НК РФ).

Риски при назначении управляющим ИП

Назначение индивидуального предпринимателя управляющим ООО несет с собой множество рисков. Одна неправильная формулировка в договоре с управляющим и у налоговой службы возникнут вопросы, а за ними — проверки, доначисление налогов и страховых взносов.

Основных рисков всего два, но они имеют серьезные налоговые и административные последствия:

1. Переквалификация договора об оказании услуг в трудовой на основании статьи 19.1 ТК РФ.
2. Вероятность налоговой проверки возрастает.

И в том и в другом случае, фирму могут привлечь к ответственности, доначислить налоги и «выписать» штрафы.

Что сыграет против фирмы, у которой управляющий ИП

В случае проверки ИФНС проверит множество документов и даты их подписания; сроки и размеры, выплаченного ИП вознаграждения; потребует объяснений и т.п. Любые крупные выплаты управляющему вызовут подозрения. Налоговики будут стремится переквалифицировать договор с управляющим в трудовой.

ООО предусмотреть все и полностью застраховаться от претензий налоговой очень сложно.

Целый «букет» минусов для ООО, которые помогли ИФНС привлечь компанию к ответственности, можно найти в постановлении Арбитражного суда ЗСО от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021 по делу № А27-9043/2020:

1. Управляющий зарегистрировался, как ИП незадолго до заключения договора с ООО.
2. Обязанности управляющего полностью соответствовали обязанностям, которые ранее исполнял директор-учредитель.
3. Вознаграждение управляющего серьезно превышало размер зарплаты бывшего директора и составило определенную долю в структуре расходов ООО, сопоставимую с размером его чистой прибыли.
4. ООО не имело внятных обоснований выбора именно этого ИП в качестве управляющего с учетом его опыта и деловой репутации.
5. У управляющего ИП не было больше никаких контрагентов и источников дохода.
6. У управляющего ИП не было собственных расходов, связанных с ведением предпринимательской деятельности.
7. Бухгалтерская отчетность ООО формировалась работниками общества, которые были штатными сотрудниками.
8. Вознаграждение управляющего выплачивалось равными фиксированными суммами ежемесячно, то есть как зарплата, а не по факту оказания услуги.
9. Выплаты управляющему не зависели от объема оказанных услуг и вообще не имели никаких прописанных в договоре показателей для оценки работы.
10. Акты оказанных услуг не содержали количественных показателей, от которых зависела оценка его труда и размер вознаграждения.
11. Управляющий интегрирован с бизнес-процессы и полностью подотчетен единственному участнику ООО.
12. Замена директора на управляющего в статусе ИП не имела иной экономической выгода, наоборот, привела к минимизации налоговой нагрузки.

Когда налоговая признает заключение договора с управляющим ИП формальным с целью минимизации налоговых обязательств, ООО, будут как минимум доначислены НДФЛ и страховые взносы.

https://www.youtube.com/watch?v=cFjI1Gs2baE\u0026pp=YAHIAQE%3D

Статья 54.1 НК РФ предусматривает право налоговых органов изменять юридическую квалификацию сделок, совершенных налогоплательщиком, его статус и характер деятельности, устанавливает ряд критериев оценки операций, отраженных налогоплательщиками в целях налогообложения.

Суды в данном случае на стороне налоговой.

Ип управляющий – провальная схема в 2021 г

Использование модели минимизации налогового бремени с помощью передачи функций управления Обществом индивидуальному предпринимателю – это горячо любимая тема любого лектора по оптимизации налогообложения. Схема где ИП управляющий, звучит практически из каждого утюга. Давайте рассмотрим этот вопрос подробнее с юридической точки зрения.

Наибольший интерес такой выбор управления вызывает у налоговых органов, когда управляющий индивидуальный предприниматель является также единственным участником этого Общества.

Если вы избрали такой способ управления обществом, то рано или поздно налоговый орган спросит вас, почему руководство обществом осуществляется на основании гражданско-правового договора индивидуальным предпринимателем, а не директором по трудовому договору?

И несмотря на то, что и тот, и другой вариант управления законом разрешен, они абсолютно неравнозначны с позиции выгоды для бюджета: ИП, находясь на упрощенной системе платит всего 6 % с полученного дохода (+ взносы в фиксированном размере или чуть больше), а при трудовых отношениях такие поступления составляют 43 % (грубо).

И здесь возникает конфликт интересов: бизнесмен считает свое поведение абсолютно верным, как с позиции закона (такой способ управления не запрещен), так и морали (экономия – это не грех); а налоговый орган считает, что единственно правильный способ уплаты налогов – это вариант с наибольшим налоговым бременем, иначе это жадность, а жадность – это грех!   

Итак, зафиксируем отправную точку – единственный участник в обществе, он же управляющий ИП – это отличный способ привлечь к себе внимание налогового органа и загрузить работой бухгалтера/юриста, которые будут отписываться по требованиям.

К чему будет стремиться налоговая инспекция? Переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой с доначислением налога на доходы физических лиц и страховых взносов.

Вы можете спросить, почему именно с единственным участником (он же управляющий ИП) возникает риск переквалификации договора.  

Формально начало было положено Определение Верховного Суда РФ от 22 мая 2020г. № 309-ЭС20-6321 об отказе в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации. Это налоговый спор, который начал рассматриваться в Арбитражном суде Челябинской области в 2019 году.

• И как это часто бывает, налоговая инспекция вдохновилась успехом и посчитала, что теперь будет выигрывать все аналогичные дела.
• Прямо все – это маловероятно, но какую-то часть – безусловно!
• И здесь все зависит от того, насколько налогоплательщик сможет аргументированно объяснить инспекции и суду ЦЕЛЬ такого способа управления Обществом.

А цель практически очевидна, поскольку если учредитель и управляющий ИП разные люди, то денежные средства из Общества уходят стороннему лицу, а когда это одно и тоже лицо, – денежные средства остаются у одного и того же человека, просто из левого кармана он их перекладывает в правый, легализуя их через выплату налога в размере 6 % в доход бюджета. Объяснить, что целью такого круговорота денег является нечто большее, чем исключительно налоговая выгода, бывает крайне сложно.

Итак, чего нельзя делать, если вами избран (будет избран) такой способ управления:

• Регистрировать ИП незадолго до передачи ему полномочий по управлению обществом.
• Аналогично – менять директора на управляющего ИП в лице того же человека (тем более с получением им незадолго до этого статуса индивидуального предпринимателя).
• Устанавливать управляющему исключительно фиксированный размер оплаты оказываемых услуг. Вообще вопрос оплаты имеет самое существенное значение. Разберем более подробно:

– оплата может состоять из ФИКСИРОВАННОЙ части с обязательно расшифровкой, какие услуги охватываются этой фиксированной частью (например, бухгалтерия, подписание документов, ведение работы с контрагентами и т.п.). И ПЕРЕМЕННОЙ части, размер которой уже зависит от результата работы управляющего (% от выручки, от прибыли);  

1. – оплата за оказанные услуги должна производиться по итогам отчетного периода (месяца) единовременной оплатой, никаких авансов и окончательных расчетов, поскольку такой порядок выплаты дохода соответствует порядку выплаты заработной платы;
2. – не следует допускать оплаты услуг в большем размере (авансом, на будущее), равно как не следует допускать просрочки в оплате;
3. – общий размер оплаты желательно делать плавающим, то есть в одном месяце больше, в другом – меньше (что в принципе так и случиться, если оплата будет зависть от финансового результата услуги управляющего);
4. – необходимо четко детализироваться объем оказанных услуг и расчет вознаграждения, составление формальных актов оказанных услуг не допустимо.

• Желательно получение ИП дохода еще от какой-либо деятельности, а не только в качестве управляющего ИП одним Обществом (это может быть управление иными юридическими лицами, иная предпринимательская деятельность, то есть чтобы цель создания ИП не ограничивалась только управлением одним Обществом).
• Наличие собственных расходов по расчетному счету (на аренду офиса, на покупку канцелярии, на бухгалтера, на Интернет, на телефонию, коммунальные расходы, бензин и т.п.).
• Наличие собственной техники, мебели… (либо аренда), а не Общество обеспечивало его необходимыми ресурсами на безвозмездной основе.
• Плюсом являлось бы наличие у ИП собственных сотрудников.
• Также учитываем очевидные моменты: в штате общества должна отсутствовать штатная единица директора, управляющий ИП не должен подчиняться внутреннему трудовому распорядку, в заключаемом гражданско-правовом договоре должны отсутствовать существенные условия трудового договора (например место работы), отсутствие приказа о приеме на должность и т.п.  

Существует точка зрения, что договор управления между Обществом и управляющим ИП в рассматриваемой нами ситуации можно признать недействительно сделкой, поскольку имеет место нарушение запрета, установленного в п. 3 ст.

182 ГК РФ: «Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом».

С такой позицией согласиться не представляется возможным, поскольку п. 3 ст. 182 ГК РФ не подлежит применению к деятельности управляющего в отношениях с управляемым обществом, так как действуя в качестве органа управляемого общества, ИП не является его представителем по смыслу ст. 182 ГК РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=AQkq7xIAabs\u0026pp=ygVt0KPQv9GA0LDQstC70Y_RjtGJ0LjQuSDQmNC90LTQuNCy0LjQtNGD0LDQu9GM0L3Ri9C5INCf0YDQtdC00L_RgNC40L3QuNC80LDRgtC10LvRjCDQkiDQntC-0L4g0JIgMjAyMyDQk9C-0LTRgw%3D%3D

Более того, сделка, совершаемая участником от имени общества в своих интересах, является сделкой с заинтересованностью, для которой законодательством установлены специальные правила ее заключения, поэтому к ней неприменимы положения п. 3 ст. 182 ГК РФ (это указано п. 121 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Да и вообще как-то нелогично: с собой, как управляющим ИП нельзя, а с собой, как генеральным директором – можно.

Итог: рассмотренная нами модель управления обществом имеет существенные риски, однако грамотное оформление соответствующих отношений поможет их минимизировать (но не исключить полностью).

ИП-управляющий вместо директора — можно ли так делать? Разбираем на примере «Пятёрочки». — АКГ Капитал

X5 Group провела эксперимент: в 1000 магазинах «Пятёрочки» вместо наёмных директоров появились предприниматели. Управленцам дали больше свободы в принятии решений и оформили как ИП. Рассмотрим, можно ли так поступать компаниям с точки зрения налогового законодательства.

Редакция Forbes опубликовала материал про эксперимент X5 Group. Директорам магазинов «Пятёрочки» дали больше свободы в принятии решений: от кадровой политики до управления бюджетом. И оформили их как ИП.

Результаты эксперимента успешные — руководители-партнёры заработали на 158 млн ₽ больше, а их собственные доходы выросли на 30%.

При этом оформили не как «ИП-управляющие», информация о которых должна быть внесена в ЕГРЮЛ. Орган управления компании — ООО «КОРПОРАТИВНЫЙ ЦЕНТР ИКС 5». То есть, магазинами распоряжаются самостоятельные ИП.

Но у налоговой могут возникнуть вопросы — ФНС может заподозрить компанию в попытке незаконно снизить налоги. В судебной практике уже были споры на эту темы, и разрешались они в пользу бизнеса. Но не все.

Пример из судебной практики — дело ООО «Экспресс Ритейл»

Сеть магазинов «Перекрёсток-экспресс» передала часть торговых точек в непосредственное управление своим директорам. Их оформили как ИП. Но налоговой это не понравилось — в ФНС посчитали, что компания так оптимизировала деятельность.

ООО «Экспресс Ритейл» доначислили налог на прибыль в 14 млн ₽.

Директоров допросили, чтобы выяснить, добровольно ли они приняли решение о регистрации ИП или нет. Сотрудники подтвердили, что решение было добровольным.

Также суд принял во внимание следующие факты:

1. Компания была заинтересована в увеличении рентабельности продаж через повышение товарооборота, увеличение среднего чека, количества покупателей, сокращения товарных потерь.

Чтобы достичь этих целей, компания внедрила стимулирующую программу, которая предоставила возможность открыть бизнес лучшим управляющим. Для участия в программе сотрудники компании должны были иметь определённый опыт работы, хорошие показатели деятельности магазина.

В результате реализации мотивационной программы лучшие сотрудники компании получили возможность начать собственный бизнес.

1. Доходы магазинов, которыми управляли сотрудники в найме, упали в том же периоде.

Компания предоставила доказательства, что доходы по магазинам, в которых управляющие работают по трудовым договорам, снизились на 3,09%, а расходы выросли на 5,29%.

1. Некоторые ИП впоследствии самостоятельно расторгали договор с компанией.

По желанию предприниматели могли вернуть магазин под управление компании. При этом рентабельность таких точек после возвращения на традиционную модель управления падала.

Компании удалось доказать, что перевод сотрудников на ИП имел деловую цель. Торговая сеть одержала победу во всех трёх инстанциях.

За последние два года в российской практике бизнесу успешно удавалось отстоять позицию по ИП-управляющим:

• «Новоторг-ДВ» в Хабаровском крае оспорила решение ФНС по доначислению налогов, страховых взносов.
• Управляющая компания в сфере ЖКХ оспорила сумму в 170 млн ₽ (доначисление налогов, штрафы).
• «Сарапульский хлебокомбинат» в Удмуртии оспорил штраф и доначисление налогов больше чем в 20 млн ₽.
• Компания «Консерв-Трейд» из Магнитогорска также выиграла дело у налоговой. Здесь у общества было сразу два органа управления одновременно —директор и ИП-управляющий.
• «Группа компаний «МСтил» в Челябинской области, где бывший коммерческий директор, у которого сын был участников общества с долей в 50%, стал ИП-управляющим. Первая и апелляционная инстанция встали на сторону налогоплательщика, кассация вернула дело, но в итоге налогоплательщик всё-таки выиграл

Чтобы получить консультацию по вопросам налогового учёта или заказать проект по налоговому планированию, оставьте заявку.

Что нужно знать про ИП, который руководит ООО

Наши коллеги из clubtk.ru написали материал: что нужно знать про ИП, который руководит ООО. С их разрешения мы перепечатываем статью полностью.

https://www.youtube.com/watch?v=AQkq7xIAabs\u0026pp=YAHIAQE%3D

На основании чего действует управляющий индивидуальный предприниматель? Это договор, заключаемый с ИП от имени общества.

Может ли ИП возглавлять ООО

Отношения по созданию, реорганизации, ликвидации ООО, правам и обязанностям его участников и по его правовому положению регулируются Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Может ли быть управляющим ООО индивидуальный предприниматель — да, в соответствии со статьей 42 указанного ФЗ, функцию единоличного исполнительного органа разрешается передать управляющему, и таким субъектом вправе выступить ИП.

Для этого необходимо заключить договор с ИП от имени общества.

Может ли ИП быть директором ООО

Единоличным исполнительным органом общества выступает только физическое лицо, кроме случая передачи полномочий на должность управляющего индивидуальному предпринимателю, по статье 42 ФЗ «Об ООО». Юридически называться директором при передаче прав и обязанностей он не вправе, но объем его полномочий равен объему полномочий директора общества, когда им выступает физическое лицо.

Указывать в реквизитах документов директор ООО индивидуальный предприниматель некорректно, правильно — управляющий ООО — ИП Ф.И.О.

Плюсы и минусы управления компанией ИП

Почему это выгодно:

• снижение выплат по обязательным платежам — управляющий индивидуальный предприниматель в ООО для оптимизации налогов. Например, если с директором заключается трудовой контракт, то это автоматически означает выплату всех социальных отчислений (Пенсионный фонд, ФСС) плюс НДФЛ. При заключении соглашения с ИП социальные выплаты для общества отсутствуют, а налог с дохода ИП рассчитывает и выплачивает самостоятельно;
• повышенный уровень ответственности. ИП осуществляет свою деятельность на свой риск и отвечает всем своим имуществом;
• соглашение может содержать различные условия, в зависимости от которых размер оплаты услуг изменяется.

Плюсом с оговоркой является возможность ООО в лице управляющего индивидуального предпринимателя выводить денежные средства быстро и по низкому проценту посредством их перечисления ИП как его вознаграждения. Оговорка состоит в том, чтобы этим не злоупотреблять, иначе заинтересуется налоговая инспекция.

Риски:

• признание соглашения с ИП трудовым договором, доначисление всех обязательных платежей и санкций;
• признание перечислений ИП в счет его вознаграждения фактически выводом денежных средств, не связанных с оплатой услуг ИП, доначисление всех налоговых платежей и штрафов.

Чтобы минимизировать риски, требуется:

• заключать договор с ИП, не являвшимся до этого единоличным исполнительным органом в этом же ООО по трудовому контракту;
• проверить статус индивидуального предпринимателя, нежелательно получение статуса ИП накануне заключения сделки;
• наличие у ИП несколько ОКВЭД;
• указать в соглашении вознаграждение, соизмеримое с оплатой услуг по трудовому контракту директора, допускается поставить часть оплаты в зависимости от достижения, например, целевых показателей.

Как заключить соглашение с ИП на управление ООО

Чтобы заключить договор в лице управляющего индивидуального предпринимателя с ООО, необходимо:

1. Наличие такой возможности в учредительном документе (уставе). Если это не предусмотрено, внести изменения в устав.

2. Провести общее собрание участников либо заседание совета директоров, исходя из определенной компетенции в учредительном документе.

3. Заключить соглашение по итогам решения по п. 2.

4. Направить соответствующие документы для регистрации изменений в налоговую инспекцию.

5. Осуществить изменения во всех сопутствующих деловых бумагах (банковские карточки с образцами подписей, уведомление контрагентов, получение новых ЭЦП и пр.).

Образец договора

Закон не устанавливает специальных условий к договору между обществом и ИП как его управляющим.

Логично включить в такое соглашение нормы:

• о правах и обязанностях;
• о рамках компетенции ИП;
• о размере и сроках оплаты услуг;
• о сроке действия сделки.

Пример договора:

Над тем, как выйти России из демографической ямы м…

Сдача персонифицированных сведений на руководителя: сроки и правила сдачи

Форма, формат и порядок представления персонифицированных сведений (далее — Порядок) утверждены Приказом ФНС от 29.09.2022 № ЕД-7-11/878@.

Персонифицированные сведения: сроки сдачи, порядок заполнения, нулевой отчет. Читать подробнее →

Их представляют лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (п. 1.1 Порядка): 

• организации;
• ИП;
• физические лица, не являющиеся ИП; 
• адвокаты, учредившие адвокатский кабинет;
• нотариусы и иные лица, занимающиеся частной практикой;
• главы крестьянских (фермерских) хозяйств.

Необходимость отчитываться зависит от того, были ли в отчетном месяце застрахованные лица (п. 3.1 Порядка). Если у организации (ИП) в отчетном месяце действовали трудовые или гражданско-правовые договора, в рамках которых физлица являются застрахованными по обязательному пенсионному, медицинскому, социальному страхованию — по таким физлицам нужно сдать персонифицированные сведения.

Отчитывайтесь по сотрудникам через Экстерн. В сервисе всегда актуальные формы и встроенные проверки

Отчитаться

Таким образом, по нашему мнению, персонифицированные сведения нужно представлять в том числе на:

• работников, имеющих гражданство РФ, но работающих за рубежом, в том числе по гражданско-правовому договору, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг (п. 2 Письма Минфина от 12.11.2021 № 03-04-06/91573; п. 2 Письма Минфина от 14.04.2021 № 03-04-06/27827);
• иностранных работников (за исключением ВКС), которые являются застрахованными хотя бы по одному виду обязательного страхования (например, по ОМС), в частности, на китайских работников, временно пребывающих на территории РФ и работающих по трудовым договорам, заключенным с российской организацией (Письмо Минфина от 30.01.2023 № 03-15-06/7040).

Соответственно, не нужно отчитываться по физлицам, которые не являются застрахованными в рамках договора с компанией (ИП), в частности (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ; п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ; п.п. 1, 1.1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ):

• на иностранных работников — высококвалифицированных специалистов (ВКС);
• на самозанятых.

Если в отчетном месяце в пользу застрахованного лица не было выплат, персонифицированные сведения на него сдать все же надо. 

В отчете нужно заполнить персональные данные (строки 020-060 сведений), а в строке 070 проставить прочерк для бумажной или «0» для электронной формы (п. 3.2 Порядка).

Здесь все просто: в строке 070 персонифицированных сведений отражаются выплаты, являющиеся объектом обложения страховыми взносами, указанные в п. 1 ст. 420 НК РФ. Это значит, что в строку попадают и выплаты, освобожденные от взносов по ст. 422 НК РФ, например, суточные при командировках (п. 3.7 Порядка).

Не нужно отражать в персонифицированных сведениях выплаты, приведенные в пп. 4–8 ст. 420 НК РФ, не являющиеся объектом обложения взносами (Письмо УФНС России по г. Москве от 07.02.2023 № 27-16/013080@).

На практике возникает вопрос — нужно ли подавать ежемесячные персонифицированные сведения о физических лицах на:

• директора-единственного учредителя ООО;
• ИП, выполняющего функции руководителя компании по гражданско-правовому договору (управляющего);
• руководителя НКО.

Разберем каждый случай отдельно.

Если вы пользователь Экстерна, то возможности тарифа уже входят в вашу поставку

Узнать больше

Безопаснее подавать персонифицированные сведения на руководителя -единственного участника ООО, независимо от того, как с ним оформлены отношения и выплачивается ли ему зарплата.

Обоснование.

В состав застрахованных лиц, на которых представляются персонифицированные сведения, входят физлица, работающие по трудовому договору с организацией, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ или оказание услуг.

Согласно ст.

16 ТК РФ, трудовые отношения возникают в случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, в том числе в результате избрания на должность. На основании ст. 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются, в частности, учредительными документами организации, локальными нормативными актами или трудовым договором.

Таким образом, действующее законодательство предусматривает три варианта оформления отношений между организацией и ее руководителем: 

• трудовой договор; 
• договор гражданско-правового характера о выполнении работ или оказании услуг;
• протокол общего собрания или иной документ, в котором выражено решение учредителей организации (или уполномоченных в соответствии с уставом организации лиц).

Согласно мнению контролирующих органов и некоторых судов, до 2023 года нужно было представлять в ПФР на руководителей-единственных участников ООО ежемесячные сведения по форме СЗВ-М, которые с 2023 года заменены ежемесячными персонифицированными сведениями в ФНС.

Не нужно подавать персонифицированные сведения на ИП, выполняющего функции руководителя компании по гражданско-правовому договору (управляющего).

Обоснование.

Компании обязаны сдавать персонифицированные сведения на застрахованных лиц, с которыми заключены договора ГПХ на выполнение работ, оказание услуг. 

ИП — застрахованное лицо с точки зрения обязательного страхования, однако застрахован он не в связи с заключением договора на функции управляющего, а в связи с наличием самого статуса ИП (третий абзац п. 1 ст. 7 Закона № 167-ФЗ; п. 3 ст.

2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ; пп. 2 п. 1 Федерального закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ). ИП платит за себя взносы самостоятельно, поэтому компания не исчисляет и не уплачивает страховые взносы с выплат управляющему-ИП (пп. 2 п. 1 ст. 419, ст.

432 НК РФ).

В отношении СЗВ-М, которые с 2023 года заменены персонифицированными сведениями в ФНС, суды также придерживались позиции, что отчитываться за ИП-управляющих не нужно (Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2017 № 17АП-259/2017-АКу по делу № А71-13367/2016).

Безопаснее подавать персонифицированные сведения на руководителя НКО даже при условии, что трудовой или гражданско-правовой договор отсутствует и руководитель работает без вознаграждения.

Обоснование.

По мнению налоговиков, руководители, председатели и/или члены НКО, безвозмездно выполняющие трудовые функции, в отношении которых не начисляются страховые взносы, относятся к неработающим лицам.

Персонифицированные сведения на них сдавать не надо при условии, что в отношениях между руководителем и НКО нет признаков трудовых отношений или работы по гражданско-правовому договору. 

Если же в каком-то месяце страховые взносы за такое лицо будут начислены, его признают работающим. Персонифицированные сведения о нем за соответствующий месяц нужно будет представить в налоговую (письмо ФНС от 02.03.2023 № БС-4-11/2477@).

Однако вышеуказанное Письмо ФНС от 02.03.2023 № БС-4-11/2477@ было отменено Письмом ФНС от 28.03.2023 № БС-4-11/3699@ в связи с тем, что Минфин не согласовал позицию налоговой.

По мнению Минфина, руководители (председатели) НКО являются застрахованными лицами, а значит НКО нужно подавать сведения на таких лиц даже при отсутствии выплат в их пользу (письмо Минфина от 24.03.

2023 № 03-15-07/26016).

Управляющий индивидуальный предприниматель в ооо в 2023 году – Юридическая поддержка

ИП призвали в армию, но есть наемные работники. У компании подписаны тендеры и долгосрочные контракты, а руководителя или учредителя мобилизовали. Как быть в текущей ситуации?

Индивидуальные предприниматели

В соответствии с абз. 3 п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 № 76-ФЗ военнослужащие, к которым относятся и лица, проходящие военную службу по призыву, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью ни лично, ни через доверенных лиц. При этом военнослужащий не обязан закрывать ИП.

• Считаем, что в текущей ситуации эта законодательная норма относится и к мобилизованным гражданам.

Индивидуальные предприниматели не исчисляют и не уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование за себя за периоды, которые указаны в пп. 1, 3, 6-8 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 28.12.2013 № 400-ФЗ, когда они по факту не занимались предпринимательством (п. 7 ст. 430 НК РФ).

Индивидуальные предприниматели освобождаются от уплаты страховых взносов за себя в периоды:

• прохождения военной службы;
• ухода одного из родителей за каждым ребенком до достижения им возраста полутора лет;
• ухода трудоспособным лицом за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом или за лицом, достигшим возраста 80 лет;
• проживания супругов военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, вместе с супругами в местностях, где они не могли трудиться в связи с невозможностью трудоустроиться и др.

Чтобы получить освобождение, необходимо будет представить в налоговую инспекцию заявление и подтверждающие документы, то есть повестку о призыве и справку из комиссариата. Рекомендованная форма заявления приведена в письме ФНС от 19.10.2021 № БС-4-11/14780@.

При этом военная служба не освободит ИП от сдачи отчетности, например, декларации по УСН, пусть даже и нулевой.

• Если предприниматель решит не закрывать ИП, то для отчетности и решения других вопросов, например, выполнения обязательств по тендерам или долгосрочным контрактам, лучше оформить нотариальную доверенность другому лицу. Если есть гендоверенность на родственника, возможно, ему стоит зарегистрировать ИП.
• Есть еще один вариант: заключить договор доверительного управления (ДДУ) с родственником, но и в этом случае ему нужен статус ИП.

Учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, что стороны и закрепляют в договоре.

При этом принимающая сторона обязуется управлять имуществом в интересах учредителя или указанного им лица — выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Доверительным управляющим выбрать индивидуального предпринимателя или коммерческую организацию, за исключением унитарного предприятия (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Объектом договора может быть, в частности, недвижимое имущество (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Доверительный управляющий вправе совершать с имуществом любые юридические и фактические действия в соответствии с ДДУ в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий (п. 2 ст. 1012 ГК РФ).

• Помните: любая доверенность, дающая право подписи от лица ИП, с смертью предпринимателя аннулируется (п. 6 п. 1 ст. 188 ГК РФ). В таких случаях ФНС принудительно прекратит деятельность ИП (ст. 22.3 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Инспекция сама внесет запись в ЕГРИП, регистрация в качестве предпринимателя утрачивает силу (ст. 22.3 Закона № 129-ФЗ).

• подать заявление о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (форма № Р26001) через портал Госуслуг;
• направить заявление № Р26001 через нотариуса;
• отправить заявление № Р26001 почтой;
• направить заявление № Р26001 через электронный сервис «Государственная регистрация ЮЛ и ИП» на сайте ФНС.

Индивидуальный предприниматель с наемными сотрудниками

Мобилизация предпринимателя — основание для приостановки или прекращения деятельности ИП. Но такого основания для увольнения сотрудников в ТК РФ нет. Ситуацию можно решить тремя способами:

1. Если предприниматель передает бизнес дружественному ИП, можно перевести к нему и сотрудников. Это нужно оформить через увольнение, так как другой предприниматель будет заключать с сотрудниками новые трудовые договоры (ч. 4 ст. 64 и ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ).
2. Если ИП будет не прекращать, а приостанавливать деятельность, можно оформить увольнение по соглашению сторон (ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Обратите внимание: у ИП нет обязанности выплачивать выходные пособия сотрудникам при расторжении трудового договора по соглашению сторон.
3. Если предприниматель решил закрыть ИП, сотрудников придется уволить. Основанием для расторжения трудовых договоров станет решение о прекращении предпринимательской деятельности (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК). При расторжении трудового договора нужно выплатить сотруднику выходное пособие в размере среднего месячного заработка (ч. 1 ст. 178 ТК РФ).

Почему важно решить, переводить или увольнять сотрудников: при смерти работодателя-ИП за прекращением трудовых отношений работнику придется обращаться в суд.

Суд установит факт, имеющий юридическое значение, а именно — прекращение трудового договора за смертью работодателя (ст. 264, 265, 268 ГПК РФ).

Запись о прекращении трудовых отношений на основании судебного решения в трудовую книжку работника будет вносить новый работодатель (п. 30 Порядка ведения и хранения трудовых книжек, утвержденного Приказом Минтруда от 19.05.2021 № 320н).

Поскольку любая доверенность, дающая право подписи от лица ИП, после его смерти аннулируется (п. 6 п. 1 ст. 188 ГК РФ).

Кроме того, никто не сможет распоряжаться деньгами, которые остались на расчетном счете или в кассе ИП, нельзя оплачивать любые счета, перечислять налоги и взносы, выдавать компенсации или раздавать иные принадлежавшие предпринимателю ценности.

День смерти гражданина является днем открытия наследства, в результате на деньги и имущество ИП в неизменном виде могут претендовать только наследники (п. 1 ст. 1110, абз. 1 ст. 1112, п. 1 ст. 1114 ГК РФ).

Обратите внимание: по наследству права и обязанности работодателя не передаются (ч. 4 ст. 20, п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, ст. 1112 ГК РФ). Значит, требовать у наследников платежей по зарплате у работников нормативных оснований нет. Наследники могут проявить добрую волю и выплатить сотрудникам заработную плату, при этом НДФЛ им придется заплатить в бюджет самостоятельно.

Руководитель организации